29.2.3.1.2. Если перевозчик экспортируемых товаров применил ставку 18% (до 2011 г.)

Нередко перевозчики экспортируемых товаров вместо ставки 0% применяют ставку 18%. Эту же ставку они предъявляют и экспортеру товаров (потребителю услуг перевозчика) при выставлении счета-фактуры. При этом, исходя из требований НК РФ, такое право у перевозчика отсутствует, поскольку его услуги подлежат налогообложению по ставке 0% (пп. 2 п. 1 ст. 164 НК РФ). Что касается экспортера товаров, то, по мнению контролирующих органов, он также не вправе заявлять к вычету НДС, предъявленный ему перевозчиком по ставке 18% и указанный в счете-фактуре, так как такой счет-фактура не соответствует требованиям, установленным пп. 10, 11 п. 5 ст. 169 НК РФ (подробнее см. Письма Минфина России от 17.06.2009 N 03-07-08/134, ФНС России от 13.01.2006 N ММ-6-03/18@).

Позицию контролирующих органов поддержали и суды, которые преимущественно указывают, что налогоплательщик не вправе по своему усмотрению изменять установленную налоговым законодательством ставку налога. Также судами разъяснено, что применение ставки 18% вместо 0% противоречит принципу равенства налогообложения, так как допускает возможность произвольного применения плательщиками НДС положений Налогового кодекса РФ. Следовательно, заявлять к вычету НДС по ставке 18% неправомерно (см., например, Постановления Президиума ВАС РФ от 25.02.2009 N 13893/08, от 20.11.2007 N 7205/07, Решение ВАС РФ от 09.06.2006 N 4364/06 <4>, Постановления ФАС Дальневосточного округа от 25.04.2011 N Ф03-1504/2011, ФАС Московского округа от 21.03.2011 N КА-А40/1292-11).

--------------------------------

<4> Следует обратить внимание, что Постановлением Президиума ВАС РФ от 19.12.2006 N 11723/06 данное Решение было отменено. Однако причиной отмены послужили процессуальные основания, и при этом не была затронута суть высказанной ВАС РФ позиции по рассматриваемому спору.

Добавим, что правомерность такого подхода подтвердил и Конституционный суд РФ. В своем Определении от 05.03.2009 N 468-О-О суд указал, что нормы Налогового кодекса РФ, согласно которым покупатель транспортных услуг не вправе принять к вычету НДС, который ему перевозчик неправомерно выставил по ставке 18%, соответствуют Конституции РФ.

Примечание

Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать в Энциклопедии спорных ситуаций по НДС.

В связи с изложенным рекомендуем вам при получении такого счета-фактуры не спешить его оплачивать, а обратиться к перевозчику с просьбой о внесении соответствующих изменений в ставку НДС. Если же вы все-таки уплатили сумму налога, то потребовать ее возврата.

29.2.3.2. Порядок применения перевозчиком ставки ндс 0% (до 2011 г.)

Для того чтобы вы смогли облагать оказываемые вами услуги по ставке НДС 0% (т.е. фактически не платить НДС при оказании таких услуг) и применить налоговые вычеты, вам нужно представить в налоговый орган соответствующие документы.

Их перечень, а также сроки, в которые они должны быть представлены, установлены ст. 165 НК РФ. Причем этот перечень различается в зависимости от вида оказываемых перевозчиком услуг.

Примечание

Для товаров, помещенных под таможенные режимы экспорта, международного таможенного транзита, свободной таможенной зоны и перемещения припасов в период с 1 июля 2008 г. по 31 марта 2010 г. включительно, срок для подтверждения экспорта составляет 270 календарных дней. Соответствующие изменения внесены в п. 9 ст. 165 НК РФ п. 1 ст. 1 Федерального закона от 27.12.2009 N 368-ФЗ.

В случае непредставления документов, подтверждающих ставку НДС 0%, вы должны будете заплатить НДС с оказанных услуг по ставке НДС 18%. Причем указанную сумму вам придется заплатить за счет собственных средств, поскольку, по мнению контролирующих органов, вы не вправе предъявить ее к уплате покупателю услуг (см. Письмо Минфина России от 04.03.2005 N 03-04-08/34).

Примечание

С порядком принятия к вычету "входного" НДС при оказании услуг, облагаемых по ставке НДС 0%, вы можете ознакомиться в гл. 16 "Вывоз товаров с территории РФ (экспорт)".