25.2.1.2. Досудебное обжалование вступившего в силу

РЕШЕНИЯ О ПРИВЛЕЧЕНИИ (ОБ ОТКАЗЕ В ПРИВЛЕЧЕНИИ)

К ОТВЕТСТВЕННОСТИ ПРИ НАЛОГОВЫХ ПРОВЕРКАХ

Обратите внимание!

Федеральным законом от 02.07.2013 N 153-ФЗ внесены существенные изменения в часть первую Налогового кодекса РФ, регулирующие порядок вынесения и обжалования ненормативных актов налоговых органов. Изменения вступили в силу по истечении месяца со дня официального опубликования (ч. 1 ст. 3 Закона N 153-ФЗ). Закон опубликован 3 июля 2013 г. на официальном интернет-портале правовой информации (http://www.pravo.gov.ru).

Законом N 153-ФЗ предусмотрены, в частности, следующие изменения в Налоговый кодекс РФ:

- увеличены сроки вступления в силу решений о привлечении либо об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, вынесенных по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки (пп. "б" п. 1 ст. 1 Закона N 153-ФЗ);

- уточнен порядок вступления в силу обжалованных в апелляционном порядке решений вышестоящих налоговых органов (п. 2 ст. 1 Закона N 153-ФЗ);

- установлен обязательный досудебный порядок обжалования ненормативных актов налоговых органов, за исключением тех, которые приняты ФНС России, и актов по результатам рассмотрения жалоб (апелляционных жалоб) (п. 4 ст. 1 Закона N 153-ФЗ). Однако до 1 января 2014 г. данный порядок будет применяться только в отношении соответствующих решений налоговых органов, вынесенных по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки согласно ст. 101 НК РФ (ч. 3 ст. 3 Закона N 153-ФЗ);

- подробно регламентированы порядок и сроки подачи налогоплательщиком жалоб, в том числе апелляционных, требования к ним, а также порядок и сроки их рассмотрения вышестоящими налоговыми органами (п. п. 5 - 7 ст. 1 Закона N 153-ФЗ).

Законом N 153-ФЗ предусмотрено, что в отношении жалоб (апелляционных жалоб), поданных до дня вступления его в силу, применяются прежние положения части первой Налогового кодекса РФ (ч. 2 ст. 3 Закона N 153-ФЗ).

Подробнее о внесенных изменениях мы расскажем при ближайшем пополнении Практического пособия.

Далее в настоящем разделе приведена информация по состоянию на момент до вступления в силу Закона N 153-ФЗ.

На итоговое решение по налоговой проверке, которое не было оспорено в апелляционном порядке, вы вправе подать в вышестоящий налоговый орган обычную жалобу (п. 3 ст. 101.2, абз. 4 п. 2 ст. 139 НК РФ).

Примечание

О том, какой налоговый орган следует считать вышестоящим, см. разд. 25.1.1.1 "Вышестоящий налоговый орган".

Если вы уже оспорили решение инспекции в апелляционном порядке полностью, его новое административное обжалование по тем же эпизодам бесперспективно. Скорее всего, вышестоящий налоговый орган не станет рассматривать поданную вами обычную жалобу, сославшись на ее повторность. Судебная практика это подтверждает (Постановление ФАС Поволжского округа от 15.08.2012 N А57-23272/2011).

Иногда после частичного обжалования решения в апелляционном порядке налогоплательщик подает по нему обычную жалобу в части, не оспоренной раньше.

Например, в решении по итогам проверки налогоплательщику были доначислены суммы по НДС и налогу на прибыль.

Налогоплательщик оспорил решение в апелляционном порядке только в части доначислений по НДС, а задолженность по налогу на прибыль оспаривать не стал.

Впоследствии он подал в вышестоящий налоговый орган обычную жалобу в части доначислений по налогу на прибыль.

Существует мнение, что такая жалоба не является повторной и вышестоящий налоговый орган должен ее рассмотреть. К такому выводу пришел, в частности, ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 18.06.2012 N А27-14770/2011. При этом судьи указали, что ст. 139 НК РФ не ограничивает налогоплательщика в праве обратиться с жалобой в вышестоящий налоговый орган на решение по проверке в не оспоренной ранее его части.

Однако данный подход небесспорен. Ведь в Налоговом кодексе РФ указано, что обычная жалоба подается на не обжалованное в апелляционном порядке решение по итогам проверки (п. 3 ст. 101.2, абз. 4 п. 2 ст. 139 НК РФ). Причем речь идет именно о решении инспекции, а не о его эпизодах. Если вы оспорили решение в апелляционном порядке хотя бы раз по любому из эпизодов, то не исключаем, что суд может расценить подачу обычной жалобы по нему как нарушения п. 3 ст. 101.2, абз. 4 п. 2 ст. 139 НК РФ.

Срок подачи обычной жалобы на решение по итогам проверки составляет один год с момента его вынесения (абз. 4 п. 2 ст. 139 НК РФ).

Окончание срока приходится на соответствующие число и месяц следующего года. Если последний день срока приходится на выходной день, то жалобу можно подать до 24 часов первого следующего за ним рабочего дня (ст. 6.1 НК РФ).

Например, решение о привлечении ООО "Альфа" к ответственности за налоговое правонарушение вынесено 14 января 2011 г.

Срок подачи жалобы на данное решение в вышестоящий налоговый орган истекает в 24 часа 16 января 2012 г., поскольку 14 и 15 января 2012 г. приходятся на выходные дни.

Однако с представлением такой жалобы все же стоит поторопиться. В противном случае вы можете пропустить срок на судебное обжалование (ч. 4 ст. 198 АПК РФ, п. 5 ст. 101.2 НК РФ).

Примечание

По этому вопросу рекомендуем ознакомиться с разделом "Ситуация: Вправе ли налогоплательщик подать заявление в арбитражный суд по истечении трехмесячного срока, если до этого он обжаловал вступившее в силу решение по проверке в вышестоящий налоговый орган в пределах года?".

Жалоба подается в письменной форме (п. 3 ст. 139 НК РФ). Никаких других требований к форме и содержанию жалобы Налоговый кодекс РФ не содержит.

Вместе с тем налоговая служба представила рекомендации относительно того, что должно содержаться в жалобе (Информация ФНС России от 09.02.2011 "О содержании жалобы, подаваемой в налоговый орган"). По нашему мнению, во избежание конфликтных ситуаций следует придерживаться рекомендаций чиновников.

Примечание

По содержанию жалоба на вступившее в силу решение о привлечении (отказе в привлечении) к ответственности не отличается от апелляционной жалобы ничем, кроме названия.

О содержании и форме апелляционной жалобы см. в разд. 25.2.1.1 "Апелляционное обжалование решения о привлечении (об отказе в привлечении) к ответственности при налоговых проверках".

Дополнительную информацию по вопросу о составлении жалобы читайте также в разд. 25.2.1 "Досудебное обжалование решений налогового органа о привлечении (об отказе в привлечении) к ответственности".

Жалобу подписывает налогоплательщик или его представитель. Полномочия представителя необходимо документально подтвердить. Например, можно приложить к жалобе оригинал или заверенную копию доверенности. Также целесообразно заверить жалобу печатью.

К жалобе вы вправе приложить обосновывающие ее документы (абз. 1 п. 2 ст. 139 НК РФ). В их составе налоговая служба рекомендует прикладывать (Информационное сообщение ФНС России от 15.02.2011 "О документах, которые рекомендуется приложить к жалобе, подаваемой в налоговый орган"):

- документы, подтверждающие обстоятельства, на которых вы основываете свои требования;

- расчет оспариваемых сумм налогов, сборов, пеней, штрафов, налогового вычета, на который вы претендуете, и иные расчеты.

Одновременно при подаче и рассмотрении жалобы можно подать ходатайство о приостановлении исполнения решения (п. 4 ст. 101.2 НК РФ).

В свою очередь, руководитель вышестоящего налогового органа вправе по своему усмотрению принять решение о приостановлении исполнения обжалуемого решения полностью или частично. Но для этого у него должны быть достаточные основания полагать, что указанное решение не соответствует законодательству РФ (п. 2 ст. 141 НК РФ). Как показывает практика, добиться от вышестоящего налогового органа приостановления исполнения вступившего в силу решения достаточно непросто.

Вы можете подать жалобу через канцелярию соответствующего налогового органа. Не забудьте при этом получить отметку о принятии жалобы на ее втором экземпляре. Отметка должна содержать дату, а также должность, фамилию, инициалы и подпись должностного лица налогового органа. Также жалобу можно отправить по почте. В этом случае рекомендуем использовать ценное письмо с описью вложения.

Вплоть до принятия решения по жалобе вы можете отозвать ее. Для этого достаточно подать письменное заявление. Однако в дальнейшем вы не сможете подать повторную жалобу по тем же основаниям в тот же налоговый орган или тому же должностному лицу (п. 4 ст. 139 НК РФ).