11.2.2. Порядок продления срока выездной проверки

Порядок продления срока выездной проверки установлен п. 5 Оснований и порядка продления.

Решение о продлении срока принимает руководитель (заместитель руководителя) вышестоящего налогового органа на основании мотивированного запроса налогового органа, проводящего проверку.

Как правило, в качестве вышестоящего органа выступает управление ФНС России по субъекту РФ. Решение о продлении проверки в этом случае принимает руководитель управления или его заместитель (абз. 6 п. 5 Оснований и порядка продления).

ФНС России является вышестоящим органом, который вправе продлить выездную проверку при проведении (п. 5 Оснований и порядка продления):

- повторной проверки управлением ФНС России по субъекту РФ в порядке контроля за деятельностью нижестоящей налоговой инспекции (пп. 1 п. 10 ст. 89 НК РФ);

- проверки межрегиональной инспекцией по крупнейшим налогоплательщикам (данные инспекции находятся в непосредственном подчинении ФНС России);

- повторной проверки самой ФНС России в порядке контроля за деятельностью межрегиональной инспекции по крупнейшим налогоплательщикам (пп. 1 п. 10 ст. 89 НК РФ).

Решение о продлении от имени ФНС России принимает руководитель службы или его заместитель (абз. 2 п. 5 Оснований и порядка продления).

Форма решения о продлении срока проведения выездной налоговой проверки утверждена Приложением N 2 к Приказу ФНС России от 07.05.2007 N ММ-3-06/281@.

Однако, если решение о продлении этой форме не соответствует, это не значит, что оно недействительно. Дело в том, что Налоговый кодекс РФ не содержит требования об утверждении формы решения о продлении срока выездной проверки каким-либо компетентным органом (Минфином России или ФНС России). К тому же указанная форма является рекомендованной (п. 1.2 Приказа ФНС России от 07.05.2007 N ММ-3-06/281@).

Поэтому налогоплательщик не сможет сослаться на ее несоблюдение как на нарушение норм налогового законодательства.

Такого же мнения придерживаются и суды (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 20.03.2009 N А42-4588/2008 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 05.06.2009 N ВАС-6298/09), ФАС Поволжского округа от 29.01.2009 N А12-10703/08-С36 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 05.06.2009 N ВАС-6927/09)).

Обратите внимание на то, что формой решения о продлении выездной проверки предусмотрено ознакомление проверяемого с решением.

Однако если налоговики не известят вас о продлении проверки, то на правомерность решения по ее итогам это вряд ли повлияет. Ведь процедурные нарушения в ходе проверки не являются безусловным основанием для отмены данного решения (п. 14 ст. 101 НК РФ).

11.3. Приостановление выездной проверки

Налоговый орган, который проводит выездную проверку, может ее приостановить (п. 9 ст. 89 НК РФ). Это означает, что приостанавливается течение срока проверки. После возобновления проверки срок продолжает течь дальше.

Например, если выездную проверку, которая продолжается уже один месяц, приостановят на 10 дней, то через 10 дней проверка будет возобновлена. При этом у налоговиков останется еще целый месяц на ее проведение.

Примечание

О том, в каких случаях выездная проверка может быть приостановлена, рассказано в разд. 11.3.1 "Основания для приостановления выездной проверки".

На период приостановления налоговики должны (абз. 9 п. 9 ст. 89 НК РФ):

- покинуть вашу территорию (помещения);

- приостановить действия по истребованию у вас документов.

Примечание

Подробнее об этом вы можете узнать в разделах "Ситуация: Могут ли налоговые органы истребовать документы в период приостановления выездной проверки?", "Ситуация: Приостанавливается ли срок исполнения требования в случае приостановления выездной проверки?";

- вернуть вам все истребованные ранее подлинники, кроме тех, которые они изъяли в ходе выемки.

В рассматриваемый период также приостанавливаются все связанные с проверкой действия, которые налоговый орган осуществляет на территории (в помещении) налогоплательщика. Такое правило устанавливает абз. 9 п. 9 ст. 89 НК РФ. В частности, в этот период запрещено проводить:

- выемку документов и предметов.

Примечание

Подробнее об этом читайте в разделе "Ситуация: Вправе ли налоговый орган осуществить выемку во время приостановления выездной проверки?";

- осмотр;

- инвентаризацию имущества налогоплательщика.

Тем не менее некоторые мероприятия налогового контроля проверяющие вправе осуществлять даже в период приостановления проверки. Так, налоговый орган может истребовать документы и информацию у третьих лиц в порядке, установленном ст. 93.1 НК РФ. Ведь такие действия проводятся вне территории (помещения) налогоплательщика и не запрещены Налоговым кодексом РФ. На это указывает и Минфин России (Письмо от 05.05.2011 N 03-02-07/1-156).

Особо следует сказать о допросе свидетелей. Осуществлять это мероприятие на территории (в помещении) налогоплательщика в период приостановления проверки налоговый орган не вправе (абз. 9 п. 9 ст. 89 НК РФ).

На практике налоговые органы часто вызывают свидетелей для допроса в инспекцию. Отметим, что вопрос о правомерности такого действия является спорным.

По мнению контролирующих органов, закон не запрещает вызывать свидетелей во время приостановления проверки для дачи показаний в помещении инспекции. Причем допросить на своей территории инспекция вправе любых физических лиц (включая работников налогоплательщика), которым могут быть известны имеющие значение для налоговой проверки обстоятельства (Письма Минфина России от 18.01.2013 N 03-02-07/1-11, от 05.05.2011 N 03-02-07/1-156, ФНС России от 13.09.2012 N АС-4-2/15309@ (п. 16)).

С тем, что такой допрос возможен, соглашаются и те судьи, которые принимают в качестве доказательств показания свидетелей, полученные в этот период (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 18.04.2012 N А05-6776/2011, от 10.11.2011 N А05-13345/2010, ФАС Московского округа от 23.04.2012 N А41-27991/10, от 08.05.2009 N КА-А40/3460-09, ФАС Дальневосточного округа от 20.03.2009 N Ф03-711/2009).

Но вместе с тем есть и противоположная судебная практика (Постановление ФАС Поволжского округа от 29.07.2010 N А65-23705/2009).

Примечание

О том, чем аргументируются приведенные выше позиции судов, рассказано в разделе "Ситуация: Может ли в качестве доказательства по налоговой проверке использоваться протокол допроса, проведенного во время приостановления проверки?".

Имейте в виду, что приостановить можно выездную проверку не только организации в целом, но и самостоятельную выездную проверку филиала или представительства организации, которая проводится в соответствии с п. 7 ст. 89 НК РФ. Ведь п. 9 ст. 89 НК РФ не содержит ограничений по этому поводу и применим ко всем выездным проверкам.

Следует также учитывать, что приостановление проведения выездной проверки может применяться вместе с продлением срока этой проверки. То есть срок проверки можно продлить, а затем приостановить, и наоборот. На это указывают налоговики (Письмо УФНС России по г. Москве от 21.02.2008 N 16-27).

Например, в последний день двухмесячного срока выездной проверки организации "Альфа" проверяющие приостановили выездную проверку сроком на три месяца для истребования документов у контрагента организации. По истечении срока приостановления одной датой принято два решения:

- проверяющей инспекцией - о возобновлении выездной проверки;

- региональным управлением ФНС России - о продлении выездной проверки до четырех месяцев.

Действия налоговиков правомерны.

Примечание

О продлении срока выездной проверки подробно рассказано в разд. 11.2 "Продление срока выездной проверки".