Раздел 4

АНАЛИЗ ПРЕДПРОЕКТНЫХ РИСКОВ

 

АНАЛИЗ ЗАКОНОДАТЕЛЬНЫХ РИСКОВ

Р-подходы

«SKIPPY» рискография

Р-техно

Р-ПОДХОДЫ

При построении рискографии проекта вы неизбежно уткнетесь в мощный пласт рисков, связанных с законодательными факторами. Государственное регулирование предпринимательской деятельности, представленное соответствующим законодательством, охватывает своим регулированием практически любое ваше действие и их последствия. Раз­нообразные законодательства плодятся и развиваются на разных уровнях власти и так или иначе регламентирует любое телодвижение предпринимателя, будь он мелкий торговец или крупный инвестор.

В этих условиях игнорирование законодательных рисков почти неизбеж­но ввергнет вас в пучину неладов с Законом. Ваше право на ошибочные оценки или игно­рирование такого рода рисков ничем не может быть оправдано, никакими ссылками на объ­ективные сложности российского законодательства.

Мы не будем заниматься разбором конкретного законодательства. Дина­мика законотворчества столь стремительна, что, пока мы пишем настоящую книгу, плодят­ся и умирают новые законы, подзаконные акты, ведомственные инструкции и циркуляры. Как бы нам ни хотелось снабдить вас подробной картой лоции в фьордах российского зако­нодательства, топография подводных камней и отмелей изменится задолго до того, как кар­та просохнет от типографской краски. Это принуждает вырабатывать специфические подхо­ды к рискологии законодательных факторов. С ними нам и хотелось бы вас ознакомить.

Что делать конкретно в такой ситуации, как наша, когда правила игры ме­няются по ходу самой игры?

Традиционные книжные комментарии к законодательству грешат типич­ными книжными пороками — ну очень сильно запаздывают и имеют низкую релевантность информации, если вообще представляется возможным говорить на тему правового обеспечения специализированной литературой.                 

Многим видится выход в приобретении компьютерных консультацонных систем типа «ГАРАНТ» или «КОНСУЛЬТАНТ ПЛЮС». Системы поставляются с со­провождением, т.е. регулярно обновляются, что призвано постоянно актуализировать под­держиваемые данные. Однако в системах отсутствует наиболее ценная информация, отра­жающая применение конкретного закона на практике. Вы не найдете никаких комментариев, никаких разъяснений, никаких иллюстраций. Неполнота информации в наиболее актуальной, прикладной ее части существенно ограничивает применение этих систем в бизне­се, сводя их до уровня справочного подспорья юриста или правоведа.                 

Немногим лучше выход и в форме создания собственной штатной единицы или юротдела. Проблемы те же: закрытость источников права, особенно процессуальной и судебной практики. Насколько мы убедились на чужом опыте, юрконсультант еще нико­го ни от чего кардинально не подстраховал. Чтобы обеспечить качественное юридическое обеспечение, придется всегда иметь под рукой как минимум группу специалистов, что все­гда весьма накладно, а чаще всего — практически недостижимо.

Не дешевле обойдется и постановка на юридическое обслуживание. Осо­бенно когда вы задумываетесь о сохранении конфиденциальной информации. Посему в мас­се своей предприниматели ориентируются на собственное видение Закона, опыт и интуи­цию — весьма сомнительные лоции, как мы с вами неоднократно отмечали. Более осторож­ные прибегают к помощи аналитической поддержки решений, предоставляемой сегодня многочисленными центрами и агентствами. Это реализуется как на абонентских началах »;

форме постоянной рассылки вам новых материалов с комментариями штатных специалистов, так и в виде непосредственного консультирования по интересующему вопросу. Одна­ко и в этом подходе есть ограничения. Если вы предприниматель широкого профиля, даж обеспечения своей деятельности вам понадобится приобретать всевозможнейшую правовую, информацию, что окажется весьма накладно, даже если вы ее сумеете достать. Кроме того, невозможно удержать в голове такой огромный объем материала и потребуется масса вре­мени для его систематизации. Если вам нужна целостная правоведческая картина, точно от­ражающая состояние правовых реалий, то у вас ее не будет. Что же тогда?

«SKIPPY»

В разделе, посвященном входной кримэкспертизе проекта мы с вами го­ворили об экспертной системе (ЭС) «SKIPPY», диагностирующей риски уголовной и граж­данской ответственности в рамках проведения кримэкспертизы проекта. Возможно, эта единственный выход в нашей ситуации. Дело в том, что знания в форме ЭС имеет ряд прин­ципиальных преимуществ в удобстве использования.

• качество знаний

Разница между экспертом и «специалистом» примерно та же, что меж­ду лечащим врачом и медицинской энциклопедией. Назначение ЭС — дать бизнесмену зна­ния из жизни, т.е. именно те, в которых он наиболее всего нуждается, а не которые име­ются в библиотеках и вообще в природе. Предпринимателя интересуют конкретные вопро­сы: «Что делать?», «Как делать?» и «Почему надо делать именно так?» Кардинальное отли­чие ЭС от, скажем, того же «ГАРАНТА» — это наличие неформальной, зачастую труднодо­ступной и скрываемой информации о практике применения законов. (Нечто подобное мы пытаемся доказать нашим изданием, освещая технологию реального, а не книжного бизне­са.) Второе отличие касается предельной точности и релевантности получаемой информа­ции. Если ЭС создана на основании действительно квалифицированного эксперта (а иное не может называться экспертной системой) — ее решения предельно точны и исчерпывающи. Бизнесмен получает на выходе только то, что нужно именно ему в его конкретной ситуа­ции. Навряд ли вы сможете получить такое из какой-либо консультационно-правоведческой системы, имеющейся на рынке.

• обновление знаний в ЭС проводится максимально быстро

Говоря о правовых знаниях, можно сказать, что ЭС — это кратчайший путь от законодателя до законопослушного гражданина. Попробуйте обновить устаревшую книгу, и вы поймете, что технологически это равноценно написанию новой. В мире ЭС все иначе: обновление ЭС происходит почти с такой же скоростью, как это имеет место в го­лове эксперта. Время таких процедур, насколько мы убедились, составляет от нескольких минут до нескольких часов: вы сажаете эксперта за компьютер с текстом нового закона, подборкой материалов или в рамках регулярно проводимых сессий по обмену оперативным опытом и через несколько часов получаете новейшую версию ЭС, отражающую последние новации законодательства. Например, наша ЭС «SKIPPY» обновляется до утра дня, следую­щего за днем получения нами текста принятого закона, подзаконного акта или решения со­ответствующего ведомства. С этого момента вам эксперт больше не нужен — его знания (причем в точности именно его) доступны любому. Представьте себе, что получается, когда работает команда экспертов, систематически накачивающие одну-единственную ЭС новей­шей и самой актуальной правовой информацией. Причем если создание базовых версий ЭС стоило нам некоторых денег, по тем временам существенных, то сегодняшнее обновление обходится практически в копейки.

• гарантия конфиденциальности консультации

Как бы ни были хороши ваши отношения с консультантами, вероятность утечки или разглашения конфиденциальной информации всегда будет присутствовать. Экс­пертные системы лишены этого недостатка. Нашей «SKIPPY» без разницы кого, когда и по какому вопросу консультировать. Те люди, чьи знания «живут и работают» в «SKIPPY», весь­ма смутно представляют себе ценность своей работы, ибо они не ведают, чем она заверша­ется на уровне пользователя и тем более никогда ни с кем из них не встречались.

• обеспечение надежности решений и комфорт использования

ЭС гарантирована от традиционных случайных «человеческих» ошибок, таких как предвзятость суждений или элементарный недосмотр. И очень удобно, что ЭС всегда под рукой. Чего нельзя сказать про человека.

РЕЗЮМЕ:

экспертные системы — лучшие знания из всех возможных

Таким образом, Р-подход к мониторингу законодательных рисков сводит­ся к постоянному сбору, пополнению, хранению и обработке всех требуемых видов право­вых знаний. При этом мы сделали свой выбор в пользу Экспертных Систем. Как поступить вам — ваше дело. Аргументацию своего выбора мы высказали. Отметим и тот факт, что на российском рынке сегодня появляются столь нужные компьютерные программы как Экс­пертные Системы. В конце книги вы найдете необходимую информацию.

РИСКОГРАФИЯ

Рассмотрим основные изъяны законотворчества, чьи результаты мы каж­додневно испытываем на себе, и соответствующие такому безобразию контрмеры.

Мы хотим дать канву для подхода к оценке и нейтрализации законода-гельных рисков. Прикладная универсальность подхода сводится к его применимости для об­работки законодательной базы практически любого проекта. Мы будем рассматривать каж­дый законодательный риск-фактор в свете его негативного наполнения. Негативные качест­ва свяжем с мерами нейтрализации.

фактор «примат госинтересов»

Примат госинтересов подразумевает такое вторжение в деловую пра­ктику со стороны государственного регулирования, которое подразумевает игру в одни во­рота — государственные. Если за государством стоит вся мощь органов принуждения, то за игроками другой команды навряд ли можно кого-нибудь разглядеть. Так было, так есть, и скорее всего так и будет. Для примера достаточно упомянуть долгосрочные долговые обяза­тельства государства. Например, вещевые займы 1989 года государство гасит не обещанным гражданам имуществом, под которое брались деньги, а компенсацией такового, оценка ко­торого с позиций «справедливого государства» составляет на момент погашения займа про­центов 40—50. Нашлись интересы поглавнее обязательств перед своим народом. Неправда ли по-партнерски? Исходя из этого факта, можно только гадать о дальнейшей судьбе ГКО, столь широко пускаемых в оборот по сценарию, весьма напоминающему «пирамиду».

 фактор «протекционистское законодательство»

Наиболее остро ощущаемое конкурентно-значимое выражение за­конов. Легенда проста: национальный рынок защищается от интервенции. Для рискологии вашего проекта это означает, что именно на вашем проекте могут быть приняты законы, осложняющие импорт продукции. Приведем в пример всем нам хорошо известные тамо­женные сборы на импортируемые автомобили. Понятно была бы защита рынка от некаче­ственной конкуренции. Но что-то отечественные валютные цены показывают другое. По ди­намике внутренних цен на автомобили можно было бы сделать вывод о том, что мы при­ближаемся к острой конкуренции с японцами, англичанами, американцами и прочими иноземными производителями автомобилей. Наши автомобили стоят столько же, если не дороже ведущих массовых иномарок. Что же делает их столь привлекательными для покупате­ля, что позволило за последние пять лет поднять валютную цену на внутреннем рынке вдвое и более? Наверное качество, быстрое обновление моделей, послепродажное и гарантийное обслуживание? Понятно также и кто: продажные законники. Остается выяснить последний вопрос: в чьих интересах? Возможно, ответ высказан ведущим телепрограммы «Мо­мент истины» Карауловым в одной из его телепередач: с каждой проданной тачки пример­но сто долларов совершенно легально, согласно пакету имеющихся акций, поступает в част­ную собственность генерального директора «АВТОВАЗа».

фактор «практики исключений из правил»

фактор связан с вышеприведенным. У нас на каждый принимаемый законодательный акт, хоть трижды сурово защищающий нас от иноземной товарной и це­новой интервенции, всегда очень быстро найдутся исключения из правил, касающиеся не-1 которого промышленного лобби или конкретных хозяйствующих субъектов. Например, за-] щитили внутренний рынок акцизным сбором на импортируемую табачную и винно-водоч-! ную продукцию, а потом весьма скоро раздали льготы спортсменам на поддержку физкуль­туры и спорта. Почему же не жить «льготникам», когда они по закону на порядок жизнеспособнее всех прочих? Представьте себе, где бы вы в итоге оказались, если б вам пришлось стартануть одновременно с льготированными «спортсменами»?

фактор принятия волевого решения верховной властью

Дальнейшее развитие темы законотворчества находит воплощение в разовых непрогнозируемых акциях высшей власти. Например, те льготы, весьма сомнитель­ные по происхождению, которые были даны спортсменам, одним-единственным волевым решением президента были сняты. Кто сделал на них ставку, те сегодня имеют бледный вид. Обратите внимание на динамику: «отняли — дали — отняли». Эта круговерть закона прошла за каких-нибудь полгода. Самое время прикинуть, чего стоит оперативность в на­ше время...

фактор «неустоявшегося права»

Посмотрим, как развивается продолжение льготирования подакциз­ного импорта. Не успел остыть телеэкран после выступления Чубайса на тему «Я или льгот­ники!», как некая ушлая фирма, используя фактор «неустоявшегося права» (читай пластич­ного и обратимого), выбила себе ту же льготу, правда в несколько иной форме Под шу­мок люди пропихнули более тонкую вещь, нежели «спортсмены»- под благовидным пред­логом (совершенно таким же, какой был использован «спортсменами») выбили отсрочку выплат таможенных пошлин и НДС на импорт на требуемые объемы (почги те же , что были и у других) В условиях нашей инфляции любая отсрочка равноценна списанию средств. В любом заградительном решении можно пробить брешь Хорошо, когда она ис­пользуется к вашей пользе, но что делать, если окажется, что она задействована вашими конкурентами ?

 фактор «информационной закрытости источников права»

Во всем мире традиционно используются три источника права: непо­средственно законы, их прочтения (трактовки, толкования и комментарии) официальными органами и судебная практика преломления буквы Закона к конкретной спорной ситуа­ции Низкое информационное обеспечение в части законодательства у нас наблюдается во всех трех источниках. Что ждет рядового предпринимателя на этапе разработки и подго­товки к принятию нового закона? В лучшем случае сводки новостей по телевидению. Куда журналисты успеют засунуть свой нос — то и станет достоянием общественности Ника­кой массовой разъяснительной, а самое главное, подготовительной работы органы власти не ведут Достаточно сказать, что в центральных органах госнадзора такая функция, как пре­доставление прогнозов развития законодательства в данной области официальным путем не предусмотрена. Не дадут вам и консультаций по действующему законодательству. Остает­ся только завидовать тем же американцам, бесплатно получающим, например, самую све­жую литературу по изменениям налогового законодательства

Комментарии законодательства в лучшем случае представлены различны­ми инструкциями, циркулярами и разъяснениями министерств и ведомств. Не для широ­кой печати. Найдите в различных информационно-справочных системах типа «Гарант» све­дения ДСП! Но наибольшее безобразие заключается в том, что самая действенная инфор­мация — судебная — вообще не доступна рядовому предпринимателю

Судебная практика, например арбитражная, обобщается в решениях коллегий арбитражного суда. До широких предпринимательских масс она дойдет, если только какой-нибудь ошалевший издатель рискнет выбросить деньги на ветер, издав уста­ревшую книжку.

Р-ТЕХНО

Р-техно выглядит как программа разведки всех трех источников права всеми доступными вам способами. Впрочем, можете убедить себя, что в области правового регулирования вашего проекта пока все спокойно и так-де и будет. Такая страусиная поли­тика может иметь тяжкие последствия. Ибо после законотворчества новацию введут в жизнь. Для вас это чревато очередными неприятностями.

фактор новаций законодательства

                Например, изменения налогового законодательства может обвалиться на голо­ву налогоплательщика лавинообразно. Это вам расскажет любой работник налоговой службы. Волюн­таристски изменив одну-единственную цифру в ваших расчетах, государство подставит под удар весь ваш проект. При этом никого не будет интересовать, как вы будете выкручиваться. Вы планировали, что вам хватит поступлений от прибыли на погашения кредитных процентов? Извольте уплатить но­вый спецналог. Вы думали, что срок выплат в бюджет не изменится? Получите новые сроки.

Как известно, закон — «dura». Пожалуй, по-российски, как звучит — так и переводится.

 фактор «предпринимательской несостоятельности закона»

Несмотря на то, что среди наших думских законотворцев немало предприни­мателей, их «продукция» заставляет усомниться в их деловых качествах. Закон может появиться такой, что диву даешься, как замышлялось его воплощение и на что он нацелен. При обследовании законода­тельной базы проекта вы в избытке обнаружите такие выкидыши родоначальников.

факторы многозначности законодательной нормы и противоречивости законодательства

Могут стать ключевыми факторами риска в пограничном проекте, когда вое строится вокруг одной или нескольких застрельных идей — дыр в действующем законодательстве, ко­торые кажутся вам пригодными для использования их к своей выгоде.

Такие гипотезы должны быть скрупулезно выверены, включая конкретное толко­вание той или иной нормы, в отношении которой у вас есть сомнения. Внимание — деталям и конкретике применения нормы к планируемому делу. Для ситуации, если такая сомнительная норма свя­зана с МОД проекта или другими ответственными операциями, вам необходимо принять дополнитель­ные меры для подстраховки. Что это может быть?