3. Феодальное право

В период феодализма право Германии в средние века не пред­ставляло собой целостной системы. Территориальный партику­ляризм дополнялся четким и устойчивым сословным делени­ем права (ленное, земское, городское и т.п.). Для Германии было также характерно особое переплетение правовых норм и фео­дального произвола, «кулачного права». В развитии феодально­го права Германии можно выделить четыре основных периода:

1. преобладание обычного права (X - XIV вв.);

1. рецепция римского права (XIV - XVII вв.);

1. оформление самостоятельных правовых систем в княжествах (XVII - XVIII вв.);

1. оформление городского права.

Основным источником права в период X - XIII вв. являлся обычай. В XIII в. были предприняты первые попытки записать обычаи, действовавшие в некоторых районах Германии. Однако эти записи носили не официальный, а частный характер. Наибо­лее известными из записей являются «Саксонское зерцало» и «Швабское зерцало».

«Саксонское зерцало», составленное шеффеном Эйке фон Рейн-тофом во второй половине 20-х годов XIII в., отражало нормы обычного права Северо-Восточной Германии. Однако оно имело

278

широкое признание и в других районах Германии и даже за ее пределами. «Саксонское зерцало» состояло из двух частей:

земского права, регулировавшего уголовно-процессуальные и го­сударственно-правовые отношения между свободными людьми шеффенского сословия;

ленного права, регулировавшего отношения вассалитета, возникав­шие между «благородными свободными», т.е. между феодалами.

Классовый характер просматривается во всех статьях этого правового документа. «Два меча предоставил бог земному цар­ству для защиты христианства. Папе - духовный, императору -светский...»¹, - говорится в 1-й статье 1-й книги, а в статье 16-й указывается, что «никто не может обрести иного права, кроме того, которое ему свойственно по*рождению»².

Во второй половине XIII в. появилось «Швабское зерцало*, источником которого были древнегерманские правды («Бавар­ская» и «Аллеманская»), капитулярии императоров, римское и ка­ноническое право, а также - в значительной мере - «Саксонская правда». В нем также нашли отражение нормы земского и лен­ного права. Этот сборник имел наибольшее распространение в юж­ных областях Германии.

С развитием городов в Германии возникло городское право, которое не знало деления людей на свободных и несвободных, благородных и неблагородных. Оно всесторонне регламентиро­вало имущественные отношения горожан, внутрицеховые и ры­ночные отношения, судебно-процессуальные и др.

Нормы городского права подверглись записи и обработке. Наиболее известны записи права городов Магдебурга (Магдебург-ское право) и Любека (Любекское право), которые были воспри­няты рядом других городов не только в Германии, но и за ее пределами (например, в Польше, Прибалтике, на Украине).

Начиная с 805 г., когда был основан Магдебург, местные порядки были записаны и широко распространены. Совет горо­жан избирал заседателей - шеффенов - на длительный срок и советников - ратманов - на один год, которые и решали воп­росы самоуправления городом³.

'См.: Хрестоматия... С. 125.

² Там же. С. 126.

³ См.: Степанов В.Е., Шевеленко А.Я. История средних веков: Хрестома­ тия. Ч. 1. С. 170.

279

Старейшим с конца XII в. городским правом было право Страмбурга, где указывалось, что все находятся под властью епи­скопа, который назначает на должности прежде всего людей из общины местной церкви, и только должности шультгейса, бург-графа и начальника монеты выбирают сами горожане, которые должны отбывать пятидневную барщину. Город имел свой суд¹.

В 1186 г. императором Фридрихом I Барбароссой Бремену также было дано городское право².

Источниками городского права являлись уставы - устав франкфуртских сукноделов 1345 г.³, устав люксембургских порт­ных 1552 г.⁴, даже устав нищих 1478 г., который определял, что только с разрешения совета дается право нищенствовать, и перечислял, кто имел такое право⁵. В Нюрнберге был принят закон о роскоши. «Городская книга» Аусбурга регламентирова­ла даже процессы брака и свадьбы. Так, на свадьбу горожане имели право приглашать 30 женщин со стороны невесты и 30 женщин со стороны жениха, каждая хозяйка имела право приобрести только два пальто и т.д.⁶

Широкое распространение начиная с XIII в. получило/жл*-ское право. Первоначально оно просто изучалось в германских университетах, где в основном занимались истолкованием и ком­ментарием «Corpus juris civilis», затем начало проникать в суды.

Распространению римского права в Германии способствова­ла заинтересованность не только формирующейся буржуазии, но и императора и феодалов. Императорская власть пыталась ис­пользовать римское право для обоснования своего стремления к абсолютизму. Феодалы хотели с его помощью закрепостить ту часть крестьянства, которая еще оставалась свободной, и уси­лить эксплуатацию феодально зависимого крестьянства.

С созданием в 1495 г. Имперского суда римское право было признано источником права для всей империи, а в течение

¹ См.: Степанов В.Е., Шевеленко А.Я. История средних веков: Хрестома­ тия. Ч. 1. С. 189.

² Там же. С. 196.

³ Там же. С. 179.

⁴ Там же. С. 181.

⁵ Там же. С. 200 - 201.

⁶ Таам же. С. 199 - 200.

280

^

XVI - XVII вв. - основным источником права и было реципиро­вано в полном объеме. Кроме римского в качестве общего права для всей империи действовало каноническое право.

Римское право оказало большое влияние не только на об­щеимперское законодательство, но и на законодательство от­дельных земель.

Во второй половине XV - первой половине XVI в. в различ­ных германских землях (княжествах) издавались уголовно-про­цессуальные уложения. Наиболее известными из них являются «Бамбергское уложение» 1507 г. и «Бранденбургское уложе­ние» 1516 г., которые кодифицировали местные обычаи вместе с нормами римского уголовно-процессуального права.

В 1532 г. рейхстаг принял общегерманское уголовное и уго­ловно-процессуальное уложение под названием «Каролина» (по , имени императора Карла V)¹. Это был первый и единственный кодекс гигантской по своим размерам «Священной Римской им­перии германской нации».

Издание общеимперского уложения вовсе не означало его обязательности для князей. Ввиду партикуляристских стремле­ний отдельных земель, восстававших против издания общеим­перского законодательства, в предисловии к «Каролине» сказа­но: «Однако мы хотим при этом милостиво упомянуть, что ста­рые, установившиеся законы и добрые обычаи курфюрстов, кня­зей и сословий ни в чем не должны потерпеть умаления»². Из этого вытекало, что за каждой землей сохранялось ее уголовное и уголовно-процессуальное право, а «Каролина» предназнача­лась для восполнения пробелов в местных обычаях и законах.

Основное содержание «Каролины» составляют правила уго­ловного судопроизводства³. Уголовное право по объему стоит на втором месте (ему посвящено более 100 статей). Нормы пра­ва изложены в достаточной мере ясно и понятно. В отличие от позднейших кодексов «Каролина» не имеет систематического деления на части или главы. Но некоторые группы статей объе­динены по сходству содержания особыми подзаголовками.

¹ См.: Хрестоматия... С. 132 - 150.

² См.: Филиппова Г.П. Феодальное право Западной Европы. С. 94.

³ См.: Хрестоматия... С. 132 - 150.

281

Согласно «Каролине» в основу наказаний был положен прин­цип устрашения, что в значительной мере являлось реакцией на события Крестьянской войны 1524 - 1525 гг.¹

В последующие века были кодифицированы правовые нор­мы почти всех земель Германии. Особенно широкий размах ко­дификация получила в XVIII в. В Баварии в 1751 г. было изда­но уголовное уложение, а в 1756 г. - гражданский кодекс. В Ав­стрии в 1768 г. издано уложение Марии-Терезы («Терезина»), которое в основном воспроизводило «Каролину», а затем после­довало издание гражданского уложения, нового уголовного уло­жения и устава судопроизводства. В Пруссии в 1794 г. издано земское уложение.

Так же как во Франции и Англии, в Германии существовала иерархическая структура феодальной земельной собственности. Поземельные отношения между сеньорами и вассалами регули­ровались ленным правом.

По завоевании Палестины крестоносцами в конце XI в. в Гер­мании было установлено феодальное право, схожее с тем, кото­рое существовало во Франции. Право было записано в «Иеруса­лимских ассизах» кипрским юристом Жаком Ибелином². Эти отношения устанавливались путем передачи сеньором лена (фе­ода) леннику (вассалу) и принесения последним присяги сеньо­ру на верность и службу³.

В принципе отношения между сеньором и вассалом и их ленные правомочия были однотипными в Германии, Франции и Англии. Особенностью германского ленного права являлось то, что леном могли быть наделены сразу двое, но один человек получал лен во владение, а другой - право ожидания лена, т.е. право на получение его во владение в том случае, если владелец лена после смерти не оставит после себя законного наследника. Кто менял свою светскую жизнь на духовную, тот не имел права передавать свой лен по наследству и «надежда на лен у надею­щихся отнималась»⁴. Ломбардское феодальное право «Книга фе-

¹ См.: Хрестоматия... С. 137, 142-143, 147; Лозинский С.Г. История пап­ ства. С. 230 - 231.

² См.: Степанов В.Е., Шевеленко А.Я. История средних веков: Хрестома­ тия. Ч. 1. С. 106.

³ Там же. С. 106.

⁴ См.: Хрестоматия... С. 132.

282

п

одов», принятое в Германии в качестве закона, регулировало взаи­моотношения между сеньорами и вассалами. Феод могли давать архиепископы, епископы, аббаты, аббатисы, если это право было у них исстари, а также герцоги, маркграфы, графы¹. Но отчуж­дать свой лен можно было только до половины имеющегося во владении, если отдавалось больше, то феодал терял свой феод полностью².

Помимо ленов, как условного и ограниченного землевладе­ния, феодальное право Германии знало также аллоды, т.е. зем­левладения, не обремененные повинностями в пользу вышестоя­щего сеньора, находившиеся в полной и неограниченной соб­ственности³. Таким правом собственности на землю обладали не только высшие феодалы - князья и графы, но и определенная часть свободного крестьянства, относившаяся к шеффенскому сословию.

В Германии были более разнообразные, чем во Франции и Ан­глии, формы зависимого крестьянского землевладения. Различа­лись землевладения лично свободных крестьян и землевладения крепостных. Лично свободные крестьяне (чиншевики) держали землю на условиях уплаты чинша феодалу в денежной или на­туральной форме, причем это владение землей могло быть либо наследственным, либо пожизненным⁴. Крепостные крестьяне владели и пользовались землей, предоставляемой их господами, находясь в полной власти последних: их можно было отчуж­дать вместе с землей, они не имели права перехода, не могли вступать в брак без согласия господина и т.п.

Развитие товарно-денежных отношений вело к постепенно­му ослаблению феодальных ограничений на распоряжение зем­лей. В результате появился такой вид земельной собственности, как собственность с обременением. Феодальный земельный соб­ственник получал право продавать свою землю другому лицу не в порядке субиндефикации, а на правах частной собственнос­ти с обязанностью покупателя и всех последующих приобрета-

¹ См.: Степанов В.Е., Шевеленко А.Я. История средних веков: Хрестома­ тия. Ч. 1 С. 103.

² Там же. С. 104.

³ См.: Хрестоматия... С. 127.

⁴ См.: История средних веков. С. 360.

283

телей этого земельного участка уплачивать первоначальному соб­ственнику определенную долю дохода с участка.

Большую роль в феодальном праве Германии играл инсти­тут владения, особенностью которого являлось то, что намере­ние относиться к вещи как к своей у фактического обладателя не являлось обязательным. Поэтому держатель вещи по воле собственника рассматривался в качестве владельца и пользо­вался владельческой защитой.

С рецепцией римского права обязательственные отношения стали регулироваться нормами римского права, но с некоторыми изменениями. В частности, не были восприняты вербальные до­говоры: все договоры должны были фиксироваться письменно. В договоре купли-продажи сохранился принцип германского обычного права «рука должна предостерегать руку», согласно которому добросовестный приобретатель становился собствен­ником купленной вещи, а ее первоначальный собственник не имел права истребовать ее обратно, за исключением тех слу­чаев, когда вещь была у него украдена или потеряна.

Заключение брака и личные взаимоотношения между супру­гами регулировались каноническим правом. По обычному праву XI - XIII вв. общее имущество супругов находилось под управ­лением мужа. Покупку невесты, известную древнегерманским обычаям, заменила уплата отцу невесты покупной цены (витту-ма), которую отец передавал дочери после заключения брака. Кроме того, муж после заключения брака должен был давать жене так называемый «утренний дар». Виттум и «утренний дар» образовали впоследствии вдовью долю. Жена не имела права дарить что-либо из своего имущества¹. Она ничего не могла отчуждать без согласия мужа². Дети находились под опекой отца, пока не становились экономически самостоятельными. В случае смерти мужа жена получала свою «вдовью долю», а также так называемую «женскую долю», т.е. домашнюю утварь, пред­меты личного пользования и украшения.

По ленному праву лен наследовался только одним сыном³, а по земскому праву земля переходила ко всем сыновьям, за ис-

¹ См.: Хрестоматия... С. 126.

² Там же.

³ См.: Хрестоматия... С. 131.

284

ключением того случая, когда один из братьев выделял другим их долю в ленном имуществе. По «Саксонскому зерцалу» при открытии наследства к наследованию в первую очередь призы­вались дети мужского пола, а затем уже женского. В некоторых землях дочери не призывались к наследству, а только имели право на проживание в родительском доме и на получение при­даного. В случае бездетности наследователя его имущество пе­реходило к отцу, в случае отсутствия отца - к матери, затем к брату. Под влиянием церкви при разделе имущества стала выделяться «доля умершего», которая шла церкви на погре­бальные обряды.

Обычное право не знало наследования по завещанию, но под влиянием канонического права были допущены договоры даре­ния определенной доли имущества в случае смерти. Рецепция .римского права породила институт наследования по завещанию с сохранением обязательной доли для законных наследников.

После распада империи Карла Великого и выделения из нее Германии, в которой отсутствовало этническое и политическое единство, на ее территории воцарилось так называемое «кулач­ное право». В соответствии с ним потерпевший имел право на самозащиту в тех случаях, когда суд был не в состоянии его защитить. Формально осуществлению «кулачного права» дол­жно было предшествовать обращение в суд и отказ потерпевше­му в правосудии. Но фактически для представителей господ­ствующего класса такого ограничения не существовало, и они поступали в соответствии с «правом сильного», санкционируя тем самым разбой и произвол феодалов, феодальную вольницу.

Начиная с XI в. по инициативе церкви, стремившейся вне­сти какой-то порядок в феодальную монархию, императоры на­чали издавать постановления о «земском мире». В этих поста­новлениях описывается система преступлений и наказаний того времени.

Первый имперский «земский мир» был провозглашен в 1103 г.¹ Постановление о «земском мире» потребовало ото всех принести присягу на «мир» церквям, духовенству, купцам, жен-

¹ См.: Степанов В.Е., Шевеленко А.Я. История средних веков: Хрестома­тия. Ч. 1. С. 99.

285

—^

>s

щинам и евреям в том, что против них не будут совершаться грабежи, поджоги, их не будут убивать, ранить и бить. «Ни в ка­кое время не осмеливаться ходить на землю церкви», - говори­лось в положении о «мире»¹, т.е. прежде всего защищалась цер­ковная собственность, посягательство на которую являлось тяж­ким преступлением. За отступление от присяги нарушителю гро­зило ослепление и отсечение руки. Если преступник укрывался в замке, то предписывалось воевать против него всем присягнув­шим на мир. За кражу на сумму менее пяти солидов предусмат­ривалось лишение волос и битье розгами, а за подобное воров­ство, совершенное трижды, - ослепление или отсечение руки.

Одновременно постановление 1103 г. узаконило «кулачное право», «право сильного»: «Если в дороге встретится твой враг и ты можешь вредить ему, вреди»².

В последующих постановлениях расширялось понятие «мира». Во-первых, по кругу объектов, которые должны пользо­ваться «миром»; во-вторых, по кругу деяний, нарушающих «мир». Например, это было отражено в постановлении Тюлюжского со­бора 1046 г. «О божьем мире»³. Постановление 1179 г. пред­писывало, что «миром», помимо перечисленных в акте 1103 г. объектов и лиц, должны пользоваться также мельницы, селения, их жители, земледельцы, охотники и звероловы, не использую­щие сети и капканы. Постановления 1220 и 1232 гг. предписы­вали защищать церковное имущество и имущество светских князей. К нарушениям «земского мира» стали относить: не­подчинение церковным властям; ересь; месть за обиды; неза­конный сбор пошлин; грабеж на большой дороге; фальшивомо­нетничество; мятеж против империи и др.

Постановление 1235 г. предписывало в равной мере наказы­вать как преступников, так и их укрывателей. Оно также уста­новило некоторые ограничения для осуществления «кулачного права». Преследовать врага разрешалось только в поле итак, чтобы не вредить его имуществу. Захваченного врага следовало доставить в суд. Но если преследуемый прибегал на мельницу или в деревню, то он получал «мир». Преследование врага огра-

¹ См.: Степанов В.Е., Шевеленко А.Я. История средних веков: Хрестома­ тия. Ч. 1. С. 108.

² Там же. С. 101.

³ Там же. С. 102.

286

ничивалось определенными днями недели, а именно вторым, тре­тьим и четвертым до захода солнца. В остальные дни враг дол­жен был иметь «полный мир». Формально «кулачное право» было отменено постановлением о вечном «земском мире» 1495 г.

«Саксонское зерцало» без всякой системы излагает круг де­яний, признаваемых преступными: грабеж, кража, поджог, убий­ство, изнасилование, причинение тяжких телесных повреждений, оскорбление, пособничество вору или грабителю в форме укры­вательства и др. Все виды наказаний можно объединить в три основные группы:

тяжкие: смертная казнь в различных видах (отсечение го­ловы, повешение, колесование, сожжение);

членовредительские и телесные (страдание): отсечение рук, носа, уха и т.п., битье, выстригание волос;

позорящие наказания: бесчестье, лишение прав¹.

Кроме того, сохранялся вергельд (денежное возмещение) в слу­чае неумышленного убийства. Подавляющее большинство пре­ступлений (колдовство, убийство, грабеж, ночная кража, изнаси­лование и т.д.) карались смертной казнью. При членовреди­тельстве и оскорблениях взыскивался штраф в виде определен­ной доли вергельда, размер которого определялся социальным положением потерпевшего. Если вергельд свободных лиц шеф-фенского звания составлял 30 шиллингов, чиншевиков - 15 шил­лингов, то крепостных — «две пары шерстяных перчаток и одни навозные вилы»². Вергельд князей и баронов в десять раз пре­вышал вергельд свободных лиц шеффенского звания. За тяж­кое членовредительство предусматривалось возмещение в раз­мере половины вергельда, за каждый палец рук или ног -7₁₀ вергельда.

С изданием «Каролины» появился общеимперский свод пре­ступлений и наказаний. Под влиянием римского уголовного права этот свод регулировал ряд вопросов общей части уголов­ного права: о формах вины, покушении и соучастии, необходи­мой обороне и др.

¹ См.: Хрестоматия... С. 128.

² Там же. С. 130.

287

«Каролина», изданная в 1532 г. при императоре Карле V, предусматривала довольно многочисленный круг преступлений: государственные: измена, мятеж, нарушение «земского мира» и др.; против религии: богохульство, колдовство и др.; против личности: убийство, отравление, клевета и др.; против нравствен­ности: кровосмешение, изнасилование, двоебрачие, нарушение суп­ружеской верности и др.; против собственности: кража, грабеж, поджог и др.; против порядка отправления правосудия: лжесви­детельство¹, лжеприсяга и др.; против порядка торговли: обмер, обвес.

В основу системы наказаний в «Каролине» положен прин­цип устрашения: смертная казнь; членовредительские и теле­сные наказания; позорящие наказания; изгнание из страны; штраф как основное наказание и дополнительные, сопутствую­щие тюремным заключениям: терзание раскаленными щипца­ми, выставление у позорного столба с ошейником, волочение к месту казни и др.²

Выделялись смягчающие и отягчающие вину обстоятель­ства. К исключающим вину относились отсутствие умысла, ма­лолетний возраст (до 14 лет), исполнение служебного долга. К отягчающим обстоятельствам относились характер причинен­ного вреда, преступление против вышестоящих особ, повторное преступление (рецидив)³.

В первые века после выделения из империи Карла Великого в Германии сохранялся обвинительный процесс. Однако уже в XIII-XIV вв. в обстановке обострения классовой борьбы между феодалами и феодально зависимыми крестьянами возникают зачатки следственно-розыскного инквизиционного процесса. Кодексы, изданные в ряде земель в конце XV - начале XVI в., а также «Каролина», законодательно оформив новую инквизи­ционную форму уголовного процесса, одновременно сохранили возможность ведения процесса по обвинительному принципу.

Принципы обвинительного процесса в «Каролине» вырази­лись в том, что, во-первых, она сохранила за потерпевшим (ист­цом) право на возбуждение дела⁴ и, во-вторых, сохранила про-

¹ См.: Хрестоматия... С. 140

² Там же. С. 148.

³ Там же. С. 147.

⁴ Там же. С. 133.

288

цессуальное равенство сторон вплоть до того, что истца (обвини­теля) брали под стражу вместе с ответчиком (обвиняемым), если последнего необходимо было взять под стражу.

Главный упор в «Каролине» сделан на государственный ро­зыск и на применение к подозреваемым в совершении преступ­ления самых решительных мер, вплоть до пыток, для получения их признания в совершенном преступлении¹. В ст. 6 указано, что судья по долгу службы должен арестовать человека, кото­рый опорочен общей молвой или иными заслуживающими дове­рия доказательствами, подозрениями и уликами как виновник злодеяния.

Если обвиняемый не сознавался в совершении преступле­ния, судья должен был добиться егб признания. Причем для получения признания обвиняемого в преступлениях, караемых смертной казнью, судья должен был сразу же прибегнуть к пыт-'ке. Пытка применялась также во всех случаях, когда подозрева­емый отрицал свою вину при наличии явных доказательств не в его пользу. Ответственности за пытку судьи не несли. При­знание под пыткой имело юридическую силу только при нали­чии трех условий: оно должно быть сделано не в момент пыт­ки², а в момент ее приостановки; показания под пыткой долж­ны содержать такие факты, которые можно проверить; показа­ние должно быть повторено вне камеры пыток.

Если подозреваемый отрицал ранее данные показания, воз­можно было повторение пытки. Помимо признания подозревае­мого, которое считалось «царицей доказательств», «Каролина» подробно разрабатывает и другие виды доказательств, получив­ших название легальных (формальных). Также определяется, какие доказательства являются «достоверными», «доброкаче­ственными» или «достаточными». Например, чтобы улика была достаточной для применения к подозреваемому пытки, необхо­димы показания двух «добрых свидетелей» (ст. 23, ч. II).

После предварительного следствия проходило судебное засе­дание, где суд знакомился с результатами следствия и выносил приговор, который объявлялся в специально установленный суд­ный день.

¹ См.: Хрестоматия... С. 136.

² Там же. С. 137.

289

ЮЗак. 1523

Судопроизводство на всех стадиях имело письменную фор­му: все следственные акты оформлялись письменно. В «Кароли­не» подробно регламентируются правила оформления судебных приговоров.

Инквизиционный процесс был воспринят во всех землях Гер­мании. Только во второй половине XVIII в. в Пруссии, а затем в Австрии была отменена пытка.