Раздел IV

фическая наука, обычаи применяются некоторыми народами и сегодня; и даже продолжается процесс создания новых обыча-ев, отражающих этнокультурное развитие общества.

Современное российское законодательство в ст. 5 Граж-данского кодекса РФ установило новое понятие — «обычаи делового оборота». В качестве таковых признаются сложив-шиеся и широко применяемые в какой-либо области предпри-нимательской деятельности правила поведения, не предусмот-ренные законодательством, — независимо от того, зафиксиро-ваны они в каком-либо документе или нет. В настоящее время сфера применения обычаев делового оборота в основном ог-раничена внешнеторговыми сделками.

Юридический прецедент — это решение юрисдикционных органов высоких инстанций по конкретному делу, которое впоследствии принимается за общеобязательное правило при разрешении всех аналогичных дел. Обязательным для всех нижестоящих судов является не решение или приговор цели-ком, а только «сердцевина» дела, суть правовой позиции су-дьи, на основе которой выносится решение. Это, как называют специалисты по прецедентной системе, ratio decidendi. Из се-рии однотипных прецедентов складывается тенденция право-вого регулирования, что приводит в дальнейшем к созданию законов. Судебный прецедент получил широкое распростра-нение в Великобритании, США, Австралии и других странах.

Российская правовая система исключает возможность соз-дания норм права судами, так как задача последних усматри-вается только в применении права к конкретным жизненным обстоятельствам (фактам).

В недавнем прошлом в отечественной правовой науке вы-сказывались отрицательные оценки прецедента как источника права, однако в последнее время тон критических высказыва-ний несколько изменился. Более того, некоторые юристы го-ворят о необходимости «уравнять в правах » судебную докт-рину и иные источники права, ссылаясь на решения Консти-туционного суда РФ, постановления Пленума Верховного суда РФ и Высшего арбитражного суда РФ. Думается, что пока та-

118

Теория права

кое уравнивание невозможно , так как для этого нужны не только независимый суд, но и соответствующая правовая под-готовка судей, способных формулировать общие правила в своих решениях . Имеет значение и высокий уровень право-сознания судей, который делает возможным творчество права судом . Необходимо учитывать здесь также традиции россий-ского законодательства.

Нормативный договор как источник права — это соглаше-ние двух или более субъектов, в котором содержатся юриди-ческие нормы, определяющие права и обязанности сторон (межгосударственные договоры, федеративный договор и др.). Например, таким источником права является Договор между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки о дальнейшем сокращении и ограничении стратегических на-ступательных вооружений, подписанный в г. Москве 3 января 1993 г. В рыночной экономике широкое распространение по-лучили гражданско-правовые договоры. Согласно ст. 422 Граж-данского кодекса РФ договор должен соответствовать закону, а если закон принят после заключения договора и в нем уста-новлены иные обязательные правила для сторон, чем те, кото-рые действовали до заключения договора, то условия договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Нормативно-правовые акты. Среди различных форм (ис-

точников) права важное место занимают нормативно-право-вые акты. Нормативно-правовой акт — это официальный до-кумент, принятый компетентными государственными органа-ми, содержащий общеобязательные юридические нормы (пра-вила поведения) и направленный на регулирование общест-венных отношений.

Можно выделить следующие отличительные признаки нормативно-правового акта:

— его издает уполномоченный государственный орган;

— он обладает определенной юридической силой;

— имеет конкретную сферу применения;

119