Глава 17. Возникновение юридического позитивизма...

ром по делам Мальты, и с тех пор Остин жил за рубежом, преимущественно в Париже, пока в 1848 г. он с семьей не . поселился в графстве Сюррей на юго-западе Англии, где и прожил до конца жизни.

Логическое основание политико-правового учения. Джон Остин испытал на себе влияние политических идей Томаса Гоббса (суверен — лицо, не ограниченное никаки­ми законами); правовой теории и философии утилитариз­ма Иеримии Бентама (право — повеление суверена).

Основная работа: «Определение области юриспруден­ции» (1832).

Содержание политико-правового учения. Остин раз­граничивает этику, которая имеет дело с моральными кате­гориями, науку о законотворчестве, которая имеет дело с понятиями должного в праве, и собственно науку о праве — юриспруденцию.

Юриспруденция изучает право, которое «является пра­вом, даже если оказывается, что нам оно не нравится, или даже если оно отличается от норм, которые мы считаем верными».

Юриспруденция как точная наука должна дистанциро­ваться от доктрин естественного права, смешивающих по­нятие права с понятиями нравственности, религиозными догматами, законами природы: «Позитивное право (право в простом и надлежащем смысле этого слова) нередко сме­шивается с категориями, с которыми оно имеет сходство, либо с категориями, которые связаны с ним аналогией, то есть, с категориями, которые могут обозначаться надлежа­щим или ненадлежащим образом широким и расплывча­тым выражением: "право"».

Остин считал, что право, являющееся предметом юрис­пруденции, — это право, «устанавливаемое политически господствующим для политически подчиненного». Такое право Остин называет «позитивным правом»: «позитивное право» (positive law)... есть право, существующее благодаря занимаемому положению (law existing by position)».

Под позитивным правом Остин понимает приказы, ус­тановленные сувереном; «для члена или членов независи­мого политического общества, в котором это лицо или орган представляет собой суверена».

Суверен для Остина — это то лицо, которому большин­ство привыкло подчиняться.

Глава 17. Возникновение юридического позитивизма... 265

Однако оккупационную власть нельзя признать сувере­ном, а ее распоряжения — позитивным правом, поскольку привычка к подчинению складывается не сразу.

Суверен как верховный правитель:

S «свободен от правовых ограничений», т.е. он не свя­зан законами, изданными как им самим, так и его предше­ственниками;

S связан «законами Бога» и нормами морали.

Источники позитивного права различаются по способу выражения в них приказов суверена.

Приказы суверена могут быть выражены:

1. прямо, т.е. непосредственно, и это суть законы госу­ дарства;

2. косвенно, и это суть — решения судей, обычаи, мне­ ния ученых и практика частных юристов.

Решения судей, обычаи, мнения ученых и практику част­ных юристов Остин рассматривает как части позитивного права, так как они действуют с молчаливого согласия суве­рена.

В отличие от своего учителя Бентама Остин признавал решения судей частью позитивного права. Потребность в судебном правотворчестве он обосновывал следующим об­разом: «Я не могу понять, как можно предполагать, что об­ществ© й состоянии идти вперед в условиях, когда судьи не занимаются правотворчеством, или что есть вообще какая бы то ни было опасность в том, чтобы позволить им иметь ту власть, которую они фактически осуществляют для вос­полнения нерадивости или неспособности открыто при­знанного законодателя».

Для совершенствования законодательства Остин пред­лагал провести кодификацию права.

* * *

Остин и другие представители школы юридического по­зитивизма (К. Бергбом, Г.Ф. Шершеневич и др.) акценти­ровали значимость связи права прежде всего с государ­ством. Поэтому школа юридического позитивизма стала теоретической альтернативой школе естественного права, делающей акцент на связи права с разумностью и справед­ливостью, и исторической школе права, акцентирующей связь права с «народным духом».

Остин признан классическим представителем школы юридического позитивизма. Он оказал большое влияние на английскую и мировую юриспруденцию.

позитивизма...

Вопросы для самоконтроля

1. Какое определение Остин дает праву?

2. Как Остин определяет суверена?

3. Какие источники права различает Остин?

4. Каков предмет изучения правоведения?

5. Что такое закон в «несобственном смысле слова»?

Литература

Антология мировой правовой мысли: В 5 т. Т. 3. М 1999 ^История политических и правовых учений '/ Под ред О.Э. Леиста. М., 1999 (или иное издание).

История политических и правовых учений / Под ред U.L. Нерсесянца. М., 1995 (или иное издание).