§ 4. Обоснованный риск

В жизни нередко возникают ситуации, когда достижение общественно полезной цели связано с возможностью причинения вреда охраняемым законом интересам. Например, внедрение в производство нового лекарства требует проведения испытания на людях, что неизбежно связано с риском для их здоровья. С учетом того, что указанные действия совершаются в целях достижения общественно полезного результата, причинение вреда в такой ситуации не признается преступным. Обоснованный риск регламентирован ст. 41 УК РФ:

«1. Не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам при обоснованном риске для достижения общественно полезной цели.

2. Риск признается обоснованным, если указанная цель не могла быть достигнута не связанными с риском действиями (бездействием) и лицо, допустившее риск, предприняло достаточные меры для предотвращения вреда охраняемым уголовным законом интересам.

3. Риск не признается обоснованным, если он заведомо был сопряжен с угрозой для жизни многих людей, с угрозой экологической катастрофы или общественного бедствия».

В научной литературе недостаточно четко раскрывается содержание понятия «риск» и тем более «обоснованный риск», хотя их этимологическое определение весьма очевидно. Термин «риск» в русском языке означает возможный убыток или неудачу в каком-либо деле.

В философской и психологической литературе риск определяется как «деятельность по реализации выбранного в условиях неопределенности решения, учитывающего вероятность удачи, неудачи и отклонения от поставленной цели», как «над ситуативное предпочтение опасных вариантов действия безопасным без внешних побуждений к риску», как «поступок в условиях выбора, когда существует опасность в случаях неудачи оказаться в худшем положении, чем до выбора».

В теории права эта проблема почти не затрагивается, несмотря на то, что понятие «риск» используется помимо уголовного права и в гражданском, трудовом и др. отраслях права. При этом ему придается различное значение.

Хотя классификация риска и выделение его видов имеют не только познавательное значение при изучении общественной деятельности человека, но и позволяет в определенной мере решить вопрос о правомерности риска в процессе этой деятельности.

К правовым критериям правомерности риска отнесены:

- общественно полезная цель действия;

- соответствие действий рискующего современному уровню развития науки, техники и технологий;

- невозможность достижения цели не рискованными средствами;

- проведение всех необходимых мероприятий по предотвращению возможных вредных последствий.

Наполнить указанные критерии реальным содержанием можно лишь применительно к особенностям конкретной сферы общественной деятельности человека. Каждое направление ее имеет свой уровень развития и соответствующие ему цели, правила, запреты, уровень правового регулирования. В этом аспекте следует рассмотреть виды риска.

Научно-экспериментальный (новаторский) риск. Развитие НТР необходимо связано с проведением научно-технического эксперимента. Без этого невозможно познание мира, исследование его законов, продвижение вперед науки и техники. Многих открытий и изобретений вообще бы не существовало, если бы им не предшествовали удачные или неудачные пробные действия, которые практически всегда связаны с достаточно серьёзным риском. При решении вопроса о правомерности риска исключительно важное значение имеет общественная полезность цели, продиктованная смыслом и задачами отраслей науки и техники, и невозможность достичь результата при данном уровне их развития нерискованными средствами.

Ценность нового для общества иногда бывает решающей при новаторском риске, т.е. его допустимость определяется тем, насколько важны для общества те или иные открытия и результаты. Однако новаторский риск не безграничен, его пределы очерчены условиями правомерности. В случаях проявления самодеятельности (ненадежности расчетов), небрежности (упущений и недоработок), которые рискующий должен и мог не допустить, поскольку они не вызывались самой новизной и непредсказуемостью результатов исследования, и которых можно было избежать, исходя из уже достигнутого уровня развития науки и техники, он несет ответственность за наступившие последствия. Заключение о степени риска, качестве подготовки и реализации научных исследований должны выносить специалисты в той или иной области знаний.

Если при соблюдении всех предусмотренных в соответствующей сфере деятельности правил, отсутствии небрежности или самонадеянности все же наступили отрицательные для общества, непредсказуемые (связанные с новизной) последствия, ответственность наступать не должна.

Медицинский риск. Он близок к новаторскому, но поскольку непосредственно связан с возможностью причинения вреда жизни и здоровью людей и имеет прямое отношение как к профессиональной деятельности врачей, так и к научно-исследовательской работе в области медицины, в юридической литературе вопросы медицинского риска обоснованно выделяются как самостоятельный предмет исследования. Специфика медицинских экспериментов состоит в том, что они не могут быть окончательно завершены в искусственных условиях без проверки лечебно-диагностических средств и методов лечения непосредственно на человеке. Это – существенная особенность как экспериментальной, так и лечебно-диагностической деятельности медиков. Запрещение такого рода экспериментов, исключение их из медицинской науки и практики тормозят прогресс в развитии здраво­охранения.

В зависимости от преследуемых целей следует различать вмешательства в функционирование человеческого организма двух видов: а) во имя развития науки и б) для оказания помощи конкретному больному. Первое нацелено на решение научно-исследовательских задач и могут причинить ущерб здоровью. Это новаторский риск во имя излечения будущих больных. Его сфера должна быть ограничена и четко регламентирована в соответствии с оправданностью и степенью риска для здоровья человека. Для проведения эксперимента подобного рода необходимы такие условия, как научная обоснованность опыта, гласность, коллегиальность принимаемого решения, определение категорий медицинских учреждений, где такие опыты могут проводиться, свободное осознанное согласие лица, здоровье которого подвергается риску.

Решая вопрос об оправданности риска, следует отметить, что при медицинских экспериментах на здоровых людях врачом – экспериментатором должны быть предусмотрены все меры, исключающие гибель человека, т.е. максимально допустимым вредом может быть ущерб здоровью человека, причем в определенных пределах.

Поскольку при медицинских опытах на здоровых людях возникает опасность для таких важных благ как жизнь и здоровье человека, необходимо, чтобы вопросы допустимости экспериментов, их границ и условий проведения, степени риска и т.д. были детально урегулированы правом, были бы гласными, доступными общественному контролю.

Эксперименты терапевтического характера возможны с согласия родителей, опекунов, попечителей либо самого больного. Врач может применить новые, научно обоснованные, но еще не допущенные к применению методы диагностики, профилактики, лечения и лекарственные средства. При этом врач должен принять все меры для предотвращения вреда.

Врач не вправе рисковать там, где прямо запрещены подобного рода действия, и несет ответственность за саму постановку жизни больного в опасность. Меры, принимаемые врачом в условиях профессионального риска, по правовой природе близки к действиям в состоянии крайней необходимости. Отличие состоит в том, что при крайней необходимости в сложившейся ситуации у врача нет иного выхода. Ради спасения жизни больного он вынужден причинить вред больному или третьим лицам, с их согласия. Необходимо лишь, чтобы причиненный вред был менее предотвращенного.

Технико-эксплуатационный риск. В отличие от новаторского риска, где эксперимент значит и риск, тщательно готовятся, проигрываются, выверяются, технический риск связан с внезапной, экстремальной ситуацией, когда рискующий должен принять нестандартное решение в целях предотвращения возникшей опасности. Как и при крайней необходимости, лицо, будучи в безвыходном положении, вынуждено причинять вред во имя сохранения большего, чем этот вред, блага.

Как и все другие виды риска, технико-эксплуатационный правомерен при общественной значимости поставленной цели, невозможности достижения результата не рискованными средствами и осуществлении рискующим всех зависящих от него мер с тем, чтобы предотвратить наступление опасных последствий. Само наличие опасности в условиях технико-эксплуатационного риска предполагает действие по ее предотвращению. Условия правомерности его требуют детального анализа применительно к каждой конкретной ситуации. Если лицо, действовавшее в условиях риска, учитывало одни и недооценивало другие обстоятельства, когда его расчет легкомыслен и ненадежен, а степень риска слишком высока, может возникнуть вопрос о преступном легкомыслии рискующего.

Лицо, предпринимающее рискованный маневр, должно осуществить все необходимые меры, чтобы избежать наступления общественно опасных последствий. Это означает, что должны быть соблюдены все технические и технологические правила, которые регулируют действия, сопутствующие риску.

Хозяйственный (в бизнесе) риск. Современная общественная жизнь, и прежде всего экономика, выдвинули на передний план проблему обоснованного риска, особенно хозяйственного. С появлением многоукладности экономики, развитием товарно-рыночных отношений возникают хозяйственно-экономические ситуации неопределенности, когда в условиях хозрасчета, самофинансирования и конкуренции руководители и трудовые коллективы вынуждены идти на оправданный риск. Базой такого риска являются хозяйственные ситуации с элементами объективной экономической неопределенности.

Разновидностями хозяйственного риска являются предпринимательский, коммерческий, экономико-управленческий риски.

Предпринимательский риск связан с организацией производства, решением технологических проблем в условиях недостатка сырья, экономии энергии или переизбытком трудовых ресурсов либо недостаточной информацией по вопросам хозяйственной деятельности и т.д.

Коммерческий риск представляет собой деятельность хозяйственного руководителя по решению проблем сбыта, закупки, снабжения, поиску наиболее выгодных договорных связей, конкуренции в условиях объективной экономической неопределенности, характерной для товарно-рыночных отношений.

Экономико-управленческий риск связан со структурно-организационными, кадрово-штатными проблемами, принятием решений о переходе на различные формы труда и его оплаты и т.д.

По мере стабилизации законодательства ситуация объективной неопределенности для управленческих решений должностных лиц должна быть сведена до минимума. Если для граждан, трудовых коллективов, общественных организаций действует и будет действовать дозволительный порядок, то для должностных лиц противоположный – принцип разрешительного регулирования, поэтому риск в сфере управленческих решений допустим только в переходный экономический период.

Таким образом, условиями правомерности оправданного риска следует считать: