Раздел V. Позитивное право: система и категопм

В тех немногих странах, где сохранились социалисту ские лозунги, как, например, в Китае, рыночные реформ приводят к столь глубокой трансформации "социалистическо го права", что прежнее название едва ли отражает его при, роду. Это скорее право, переходное к иному социальному строю, где в ряду форм собственности достойное место занимает частная собственность. Поэтому вряд ли правомерно сегодня рассматривать социалистическое право как одну из основных правовых систем современности1.

Нельзя также ставить обычное, индусское и мусульманское право в один ряд с правом современных развитых стран, т. е. рассматривать их как типологически однородные явления2. Во-первых, потому что это право иной исторической эпохи (т. е., по существу, иного исторического типа). А, во-вторых, по той причине, что нигде в современном мире обычное, индусское либо мусульманское право не является правом национальным. В тех регионах, где сохранилось их действие (страны Тропической Африки, Ближнего и Среднего Востока, Южной и Юго-Восточной Азии), они выступают лишь как подсистемы национального права. А "несущей конструкцией" национальных правовых систем здесь является право европейского типа. Это последнее и выступает в качестве национального, хотя последний термин здесь, как правило, следует брать в кавычки. Разнотипная структура указанных правовых систем позволяет проводить их классификацию на основе критериев как европейского, так и традиционного права.

Что касается глобальной типологии правовых систем, то, как представляется, она включает правовые системы европейского типа (буржуазные и постбуржуазные), правовые системы традиционного (т. е. добуржуазного) типа (обычное, индусское и мусульманское право), а также правовые системы афроазиатских развивающихся стран, сочетающие черты первых двух типов правовых систем.

§ 2. Правовые системы европейского типа

а) Семья романо-германского (континентального) право-Определение "континентальная" в названии данной вовой системы (семьи) призвано показать, что местом ее никновения является Европейский континент. Поначалу

1 Между тем из таких позиций исходят, например, авторы работы ибш»" теория права и государства / Под ред. В. В. Лазарева.

2 См.: Общая теория права и государства / Под ред. В. В. Лазарева; Г°" ман-Червонюк В. И. Очерк теории права и государства. М., 1996.

,-1ава 4. Основные правовые системы прошлого и современности 285

,ествовала здесь в таких странах, как Германия, Франция, {сландия, Бельгия, Испания, Италия и т. д. Однако со време-чет границы ее действия значительно расширились, выйдя ,алеко за пределы Европы.

В настоящее время она включает в себя также страны датинской Америки, значительное число стран Африки, ближнего, Среднего, а также Дальнего Востока, республики бившего СССР, в том числе современную Россию, и т. д. В от-дичие от англосаксонского права континентальная система права распространилась в мире в результате не только коло-диальной экспансии европейских государств, но также вследствие ее рецепции, обусловленной высоким уровнем правовой доктрины, структуры права, совершенством юридической техники и т. д.

Термин "романо-германская" раскрывает исторические

корни данной правовой системы (семьи), включающие прежде

зсего римское право, а также каноническое право и местное

збычное право. От римского права здесь восприняты понятий-

зШ аппарат, структура права, юридические конструкции,

эиемы юридической техники, наконец, сам дух этого права.

цнако это восприятие произошло не "напрямую", а в ходе

тательной исторической эволюции. Процесс становления дан-

)й правовой системы охватывает несколько веков, включая

:юху средневековья.

Он начинается с рецепции римского права в странах За-адной Европы в XII—XVI вв. Поначалу в университетах Ита-ш, Германии и Франции римское право изучалось на основе рандиозной кодификации византийского императора Юстиниана (VI в.). Откомментированное и приспособленное к условиям того времени глоссаторами, а позднее — постглоссато-Рами, оно рассматривалось как образец справедливого права, ак "писаный разум", но не являлось действующим правом. Однако по мере развития товарно-денежных отношений оно Зсе чаще принимало форму законодательства, возрастало его Злияние на судебную практику. На его основе формировалось -оеобразное "общее право" континентальных стран Европы. Национальный характер эта система права приобретает с ябедой буржуазных революций и проведением кодификаций ряде европейских стран. Наиболее важной среди них была дификация гражданского права во Франции, проведенная в 1чале XIX в., при Наполеоне Бонапарте. Французский Граж-нский кодекс 1804 г., составленный по римской институци-Шой системе, в силу своего совершенства оказал большое ияние на развитие права значительного числа государств.

286