§ 2. Отграничение пробелов от смежных правовых явлений

Пробелы в праве требуют вполне определенных действий от законодателя, так и от правоприменителя. Поэтому так важно отграничить их от тех явлений в праве, которые перекрещиваются с пробелами, чем-то напоминают их, соприкасаются с ними, но требуют иных действий. Тем самым актуализируется вопрос об установлении пробелов. Без его решения затруднительно принимать меры по преодолению пробела 11 вообще нельзя вести речь о его восполнении.

434

Раздел VI. Действие

пРава

Чаще всего пробелы в праве путают с "темнотой" право вых норм, их неясностью и соответственно пытаются рещИт, проблему путем толкования права. Однако по сути своей толкование дает лишь то, что содержится в норме, и ничего нового в ее содержание привносить не должно. Во все времена под видом толкования пытались формулировать новые нормы Но эта практика спустя некоторое время обязательно подвергалась критическому отвержению. Нет, например, никакого пробела в регулировании вопроса о возможности избрания Президента Российской Федерации на очередной срок. Но известная неясность есть. Отсюда проистекают разночтения Конституции. Поэтому толкование, которое дает Конституционный Суд в своем постановлении по запросу Государственной Думы, является выражением содержания и. 3 ст. 81 и и. 3 раздела 2 Конституции Российской Федерации. Напротив, трудно посредством простого толкования решить все вопросы, возникающие в ходе применения ст. 92 Конституции Российской Федерации, поскольку она нуждается в нормативной конкретизации законодательным органом. Здесь просматривается неполнота правового регулирования и в части возможности отставки Президента, и в части случаев неспособности его выполнять свои обязанности, и в части временного исполнения президентских обязанностей Председателем Правительства.

Нельзя путать пробелы в законодательстве с так называемым квалифицированным молчанием законодателя, когда он намеренно оставляет вопрос открытым, воздерживается от принятия нормы, показывая тем самым нежелание ее принимать, относя решение дела за пределы законодательной сферы. Состояние пробельности в законах отличается также и от тех случаев, когда законодатель отдает решение вопросов на усмотрение правоприменителя, когда он рассчитывает, что его законодательная воля будет конкретизирована иными правовыми актами. В практических шагах по преодолению пробелов в праве во избежание произвольных решений недопустимо смешение пробела с "ошибкой в праве"1. Несмотря на то

1 Так, например, в российском законодательстве отсутствует норма, которая устанавливала бы пропорциональное распределение депутатских мандатов между кандидатами в депутаты от разных избирательных объедине ний соответственно тому, какой процент голосов был собран данными обте динениями. Что это — пробел в законе? Ведь очень многими признЗ ется необходимость установления такой нормы! Однако даже если бы была в действительности такая необходимость, расценивать данный сЛУ чай как пробел в праве не приходится, поскольку существует ст. 62 Ф

2. Пробелы в праве и их восполнение 435

,то в некотором отношении они могут совпасть, правоприме-,телю не позволено заниматься исправлением права. Он должен следовать ему вплоть до изменения правового регулиро-ания в установленном законом порядке.

В любом деле, и в особенности в таком сложном, как пра-отворчество, трудно избежать возможных ошибок. "Ошибка : праве" означает в общем неверную оценку объективно суще-твующих условий и проявление на этой основе не той законодательной воли, какую следовало бы отразить в нормативах актах. При ближайшем рассмотрении "ошибка в праве" меет место тогда, когда нормотворческий орган:

а) ошибочно считает какие-либо отношения не подлежащими юридическому воздействию;

б) ошибочно полагает возможным обойтись конкретизацией права в ходе его применения;

в) ошибочно передает решение вопроса на усмотрение правоприменителя;

г) издает норму, в которой нет необходимости;

д) решает вопрос не так, как следовало бы решить в установленной норме.

В пунктах "а", "б" и "в" "ошибка в праве" не отрицает, а лсорее, наоборот, предполагает наличие пробелов. Они могут ыть установлены в процессе применения права. Однако вос-толнить их сможет только компетентный правотворческий оган. В первом же случае правоприменитель вообще не име-л права предпринимать какие-либо действия по делу, имеющие юридические последствия.

Пробельность права перекрещивается с явлением проти-;речивости правовых норм. Пробел образуется там, где име-1 место радикальная противоречивость норм одинаковой силы, :гда одна из них "уничтожает" другую.

Потребность в новых нормах права редко очевидна сама

) себе. Чаще всего требуются доказательства. Совокупность

исазательственных действий и составляет содержание дея-

льности по установлению пробела. Исследователем решают-

, в частности, следующие вопросы:

рального закона "О выборах депутатов Государственной Думы Феде-льного Собрания Российской Федерации", в соответствии с которой бирательные объединения, избирательные блоки, списки которых почили менее 5% голосов избирателей, принявших участие в голосова-

: и, из распределения депутатских мандатов по федеральному избира-ьному округу исключаются. Мы не вдаемся здесь в оценку существу-Чего положения вещей. Но если окажутся правы те, кто считает на-1нную норму не соответствующей Конституции, то можно будет кон-тировать именно ошибку в праве, а не наличие пробела.

436