§ 19. Практики XVI—хш1 столетий.

Stmtzmg, I, S 478 If ; II, S 1 fl ; Landsberg, III, S. 54 И.

Германская наука права, как показано выше, была менее охвачена гуманитарным направлением и в XVI столетии вновь обратилась преимущественно к изложению права и преобразо­ванию его для непосредственного практического применения. При этом французская школа была использована лишь в незначител! -ной мере; исследователи опирались на более практические и бс лее современные учения постглоссаторов, именно на Бартола (и Бальдуса), но прежде всего на практику немецких судов. Поэтому в результате этого смешения римских и немецких эле­ментов часто удавалось добиться действительного признания не­мецких правовых воззрений и создавалось то приспособление, видоизменение и дополнение римского права, которое выступает как вполне сложившееся в «usus modernus pandectarum» середины XVII столетия. По своим целям, следовательно, (немецкая) наука этого времени национальна, она стремится изложить немец­кое право, в то время как гуманисты преподавали не нацио­нальное, а считавшееся всемирным римское право.

Это развитие в XVI столетии нашло свое отражение главным образом в практике имперского суда (Reichskammergericht), к которой примыкала обширная так называемая камеральная юриспруденция (камералисты); ее основали и возглавляли Иоахим Минзингер (ум. в 1588 г.) и Андреас Гайль (ум. в 1587 г.). Однако здесь дело идет больше о внедрении римского пра­ва, чем о его решительном преобразовании.

В XVII веке это направление представлено преимущественно саксон­скими юристами, наряду с которыми и другие ученые собрали полученный на основе богатого практического опыта обширный правовой материал и пере­работали его в законченные системы действовавшего в Германии права. Должны быть отмечены: семья юристов Писторие, в особенности Гартман

» Stmtzmg, I, S 452—468 С? него в примечании 2-м библиографические указания).

¹ Главные сочинения: Mynsmger, Observationum Judicii Imperially camerae centu-rlae quatuor (позднее — sex), 1563—167i, во многих изданиях; Gail, Practicarum observa-tlonum... hbri duo, 1578—1721, также во многих изданиям

Писторие (ум. в 1601 г.); Бенедикт Карппрв (1595—1666) — одновременно

юрист-практик и преподаватель права в Лейпциге, который развил решения

•>* саксонских судов в ясные правовые положения и обосновал их ссылками

* на римские и саксонские источники права; почти на протяжении столетия ' он был ведущим авторитетом в области уголовного права, процесса и граж- 1 данского права²; далее Бруннеман (ум. в 1572 г. во Франкфурте на Оде-

- ре), известный практическими комментариями к пандектам и кодексу; Мевиуе (ум. в 1670 г. в Грейфсвальде), который в своих «Dezisionen» переработал решения высшего Висмарского суда; Лаутербах (ум. в 1678 г. в Тюбингене), который объединил вюртембергское и римское право; Георг Адам Струве в Иене (ум. в 1692 г.); его Jurisprudentia romano-germanica («Маленький Струве») до конца XVIII столетия считалась излюбленным учебником; Иоганн Шильтер (ум. в 1705 г. в Страсбурге), в Exereitationes ad pandectas которого впервые сильнее выступают элементы немецкого права, наконец, Самуэль Штрик в Галле (ум. в 1701 г.), Usus modernus pandectarum кото­ рого можно рассматривать как итог всех этих работ, в научном отношении

--хотя и неглубоких, но сыгравших свою роль в развитии права.

В XVIII столетии практическое направление науки права ' продолжается, но не отличается такой односторонностью, а, на­против, проявляется одновременно в исследованиях древнерим­ского, а также и германского права, хотя ему и не удается сразу стать на действительно историческую точку зрения: начинают с того, что отделяют немецкое право от римского и делают его _г предметом самостоятельного исследования (см. ниже, § 23); это направление находится под сильным влиянием учения естествен­ного права (см. ниже, § 20).

В этой области следует назвать следующие имена: И. Г. Бемер (ум. в 1749 г.), который стоит на почве работ Штрика, правда углубляя их;-Тей-

~ некций (ум. в 1741 г.), который в своих искусно написанных институциях и других сочинениях объединяет исторические и практические, римские и германистические стремления и вносит при этом в положительное право естественно-правовые воззрения; Августин Лейзер (ум. в 1752 г.), быть мо-

, жет наиболее значительный из практиков, который в своих Meditationes ad pandectas, прежде всего, стремится к справедливости при рассмотрении каждого отдельного случая, но иногда допускает из-за этого неправильное толкование действующего права; Гофаккер в Тюбингене (ум. в 1693 г.), которым уже ознаменован переход к исторической школе XIX столетия; Г. Людв. Бемер (ум. в 1797 г.); наконец, более изысканный, занимавшийся исследованием древностей, Гепфнер в Гиссене (ум. в 1796 г.) и прилежный собиратель материалов Хр. Фр. Глюк (ум. в 1831 г.), который в своих по­дробных разъяснениях пандект (Ausfuhrliche Erlauterung der Pandekteu) пытается дать тщательное, основанное па громоздком труде, изложение нау­ки римского права своего времени, но, наряду с ценным, дает много незна­чительного материала и, расплываясь в подробностях, снижает этим ценность своей работы в целом ³.

• Главное сочинение, Jurisprudentia loreiisis Romano-Saxonica, 1638, содержит процессуальное право, частное пленное право, уголовное право.

³ Из этого сочинения, придерживающегося в изложении порядка последовательности материала законов, появились до смерти Глюка 34 тома (17SO—1830); продолжено Мюлен-Срухом до 43-го тома иФейном до 45-го тома; затем 3 тома Арндта и 1 том Сальковского — о завещаниях (томы 46—49), Пейста 5 частей — о 37 и 38-й книгах пандект, Бурхгарда 3 части — к книгам 39 и 40-й,Чиларша 1 часть — к книгам 41 и 42-й, Уббелоде 5 частей — к книгам 43 и 44-й, всего 63 тома, но конца не видно; его никогда, конечно, не будет

74

ВВЕДЕНИЕ

ИСТОРИЯ НАУКИ 4ACTHOTOJEPABA_

§ 20. Шко-та естественного права.

Landsberg, III, S 1 f1, 435 ff , Gierke, Naturrecbt u deutsches Recht, 1883; Bergbohm, Jurlsprudenz und Rechtsphilosophie (имеет значение как самое резкое возражение против идеи естественного права), Eckstein, Das antike Naturrecht ш sozialphilosophischer Be-leuchtung, 1926, A. Vierkandt, Der geistig-sitthche Gehalt des neueren Naturrechts, 1927, Kelsen, Die philosophischeu Grundlagen der Naturrechtslehre und des Rechtspositwismus, 1928, E Wolff Grotius, Pufendorf, Thomasius, 1927, дальнейшую литературу см ниже, § 30

С середины XVII и в течение XVIII столетия стала приобре­тать особое значение мысль, едва ли, впрочем, когда-либо отсут­ствовавшая, о том, что наряду с положительным правом или над ним существует еще высшее, долженствующее быть право — право, основанное на природе или на божественном провидении *. Пытались вывести содержание такого неизменного, вечного права из разума, из природы людей и настаивали на том, что это предпо­ложенное естественное право имеет преимущество перед положи­тельным правом; в то же время другие рассматривали естественное право, по меньшей мере, как дополнение к положительному или как путеводную нить для его дальнейшего развития.

О нелепости этого стремления, о невозможности отделить право от его истории, о несовместимости неизменного права с находя­щимся в состоянии постоянного развития человеческим обществом речь будет итти ниже (см. § 30, II); здесь же дело идет лишь об исторической и литературно-исторической оценке этого явления.

Для дальнейшего развития права учение о естественном праве имело огромное значение. Оно было одним из самых действенных видов оружия в большой идейной освободительной борьбе того времени. Отмена крепостничества, освобождение земли от феодаль­ных повинностей, свобода совести и культа, свобода науки и про­свещения, свобода передвижения и постепенное введение свободы промышленной деятельности, отмена пыток и процессов о ведовстве и смягчение слишком суровых наказаний уголовных законов, постепенное установление правового равенства сословий, наконец выработка и общее признание принципов международного права —• все эти и еще многие другие достижения XVIII и начала XIX века в значительной их части являются осуществлением идей есте­ственного права. Немецкие правовые идеи в качестве воображае­мого естественного права получили теперь высокое признание.

В обоих направлениях естественное право оказало особенно сильное влияние на крупные кодификации конца XVIII и начала XIX столетия.

Хотя естественное право мало содействовало научному по­знанию отдельных проблем положительного права, к которому оно вообще часто относилось враждебно, однако оно способство-

вало критической оценке положительного права и усилило стрем­ление к систематизации и обобщению.

Отцом естественного права называют голландца Гуго Греция, который в своем знаменитом сочинении De Jure Belli ас Pacis (1625) поставил перед собой задачу вывести из присущего человеку стремления к общению и к бла­гополучию (общественная природа людей, любовь к миру) абсолютно истин­ное право и развил из естественного правового общения объемлющее... все человечество современное международное право.

В Германии должны быть отмечены: Саму эль Пуфендорф, историограф и преподаватель естественного права в Гейдельберге, Лунд в Стокгольме и Бер­лине (ум. в 1694 г.), который пытался вывести целую правовую систему из сущности и способностей человека и труды которого имеют значение для более углубленного обоснования государственного права; затем Готфрид Вильгельм Лейбниц (ум. в 1716 г.), обосновавший естественное право на пре-' мудрости божией, настойчиво подчеркивая в то же время, что цель всякого права •— совершенствование человеческого существа, он выдвигал также прирожденную любовь человека к нравственности и праву, при этом безо­говорочно признавал силу позитивного права, один из первых стал требо--вать кодификации действующего в Германии права ¹; в особенности же выдвинулся Христиан Томазий в Галле (ум. в 1728 г.), который настаивал на применении римского права в Германии лишь постольку, поскольку оно совпадало с естественным правом, следовательно — как права естествен­ного; он усердно и с успехом боролся против преследования ведьм, пыток и властолюбия со стороны католической и протестантской церкви; наконец, значительной известностью пользовался философ Христиан Вольф и его школа; ее влияние было плодотворно, поскольку она признавала, что право является лишь средством к выполнению человеком его обязанностей, и по­скольку она способствовала усовершенствованию правовых понятий и систе­матики; но вместе с тем учение этой школы было односторонним, вследствие полного игнорирования ею исторического развития.