§ 40. Автономия и деловые обыкновения (Observanz).

Stobbe, § 19,'20; Brunner в Holtzendorffs Rechtslexikon, «Autonomie»; Regelsberger, I, § 24; Pfaff u. Hoffmann, Котщ. I, S 251 it.; Gierke, I, § 19; Plank, VI, S. 57, 58; Oertmann, Die standesnerrhche Autonomie im beut. burgerl. Recht, 1905; Lomng, Die Auto­nomie der standesaerrlich. Hauser, 1905; Schucking, Stengels Worterbuch d. D. Staats- и Verwaltungsrecnts; Siier-Somlo в Nipperdey, Grundrechte, Art. 109i S. 204 tt. Указания по сравнительному правоведению: Kahsch, Rechtsvergl. HWB, II, S. 339.

I. Автономия есть принадлежащее негосударственным объеди­ нениям (VerbSnde) правомочие устанавливать правовые нормы. Следовательно, автономное правообразование есть, так же как и закон, прямое установление правовых норм, на что указывают общепринятые для автономного права (правда, не только для него) выражения: «устав» («Satzung»), «статут», «автономный статут». Автономия существует только на основании предостав­ ления (Uebertragung) или допущения (Zulassung) со стороны государства. '

1. В средние века автономные правомочия были широко распростра­нены, так как в старом немецком праве господствовал взгляд, что каждое объединение может устанавливать свое право, поскольку оно не нарушает права вышестоящего объединения. Но за последние столетия, особенно со времени Вестфальского мира, автономия была в значительной мере отодви-

становлений закона. Советское право также знает подобное аутентичное толкование. О США см. Levtellyn, Einfuhrung ш das amentanische Prajudieienwesen, 1928.

⁴ Неправилен поэтому взгляд Пухты (так же как Савиньи и многих других), кото­ рый рассматривает законоведов как представителей народа в вопросах права и в соответ­ ствии с этим приравнивает их убеждение к убеждению народа (II, стр. 19 ел.).

⁵ Возражение со стороны науки против судебной практики также может помешать возникновению обычного права.

⁶ Иначе смотрит старая историческая школа; см. также Geny, (Methode, 2 ed., 1919, и Science et technique en droit prive positif, 1.1—IV, 2-me ed., 1922 tf.), для которого наука составляет основной субсидиарный источник права, имеющий задачей развитие естествен­ ного права. См. Лозз, S. 52 ff., который правильно подчеркивает сильно выраженный религиозный (магический характер содержания теории Geny.

нута на задний план. С одной стороны, земли развились в настоящие госу­дарства, "их автономия стала, следовательно, законодательством; с другой стороны, современное государство, с его всеобъемлющей и нивелирующей властью, стремилось ограничить автономию отдельных, входящих в его со­став территорий с точки зрения общего единства права и потребностей обо­рота ¹. Все же в области публичного права существует еще широкая автоно­мия церкви² и более ограниченная автономия территориальных объеди­нений (Gebietskorperschaften), общин и других публичнонравовых союзов, провинций, округов, хотя во многих случаях связанная с требованием утвер­ждения со стороны государства.

2. В области частного права до революции автономные правомочия еще признавались ³:

а) для государей земель, для членов их фамилий и для фамилии Гоген-цоллернов, для членов бывших ганноверского, кургессенского и нассау-•ского королевских или княжеских домов (ст. 57) ⁴, так же как для голштин-ского княжеского дома (закон 25 марта 1904 г.); автономные постановления изложены особо — в положениях о владетельных домах; эти положения, так же как и особые предписания законов отдельных союзных государств (земель), сохранили силу и после введения в действие Г. У.;

'б) для семейных и имущественных отношений и земельных владений тех владетельных домов, которые до 1806 г. были подчинены непосредственно императору, а затем были медиатизированы, включая некоторые дома, кото­рые были приравнены к ним союзным сеймом или, до вступления в силу Г. У., законом союзного государства.

аа) Медиатизированным домам было прямо обеспечено право автономии актом Германского союза 9 июня 1815 г. (ст. XIV). Но эта гарантия только •связывала взаимно правительства и отпала с распадением Союза. С этого времени автономия продолжала существовать, но она могла быть отменена в порядке законодательства отдельных союзных государств. Г. У. и Ввод­ный закон к нему сохранили ее, но опять-таки лишь постольку, поскольку •она установлена законодательством союзного государства, т. е. поскольку последнее ее допускает, и не давая гарантии того, что автономия не будет отменена в будущем (ст. 58). Наряду с автономными положениями были со­хранены в силе и особые предписания законов отдельных государств.

бб) Нужно иметь, однако, в виду, что автономия медиатизированных домов ограничивалась их семейными отношениями и их земельными владе­ниями; она охватывала, следовательно, например, право издавать особые предписания об отцовской власти, опеке, наследовании, ограничении распо­ряжения фамильными имениями, но не охватывала права нормировать с отклонениями от общего закона срок наступления совершеннолетия ⁵ или порядок ограничения дееспособности (ст. 58, абз. 1).

¹ Города Росток иВисмар сохранили широкое право автономии, в настоящее время, разумеется, ограниченное вопросами, регулирование которых предоставлено праву земель.

³ Впрочем, здесь выражение «автономия» не употребляется, что связано с поло­жением церкви в средние века

' Gerber (Ziv. A, 37, S 35 ff ; DogmJ., 3, S. Ш ft , D PrR, § 29) отрицает авто­номию вообще: автономия суверенных династии, по его мнению, является в действитель­ности законодательством; автономия высшего дворянства предусматривает заключение •особых правовых сделок, возможных только для этих кругов, и порождает, по его мне­нию, не объективное, а только субъективное право Против этого взгляда совершенно основательно выступает Maurer, Krit. Ueberschau, 2, S 299 ff ; господствующее мнение и имперский суд также на стороне Maurer'a RGE, 2, S. 155 ff , 26, S. 161, 43, S. 161; 43, S. 413

* См. также FrGG § 189, GBO, § 83, ZwVG EG, § 2

> Lomng, S 100 11

156

ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ I. ПРАВО

ВОЗНИКНОВЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДЕЙСТВИЯ ПРАВОВЫХ НОРМ 157

в) такое же право, но только в силу предписаний законов союзных государств, принадлежало бывшему имперскому дворянству, включая и те дворянские фамилии «земель», которые были приравнены к имперскому дво­рянству законодательством союзных государств до вступления в силу Г. У.⁶, ст 58, абз. 2. Но эта автономия, в порядке законодательства отдельных государств, сильно ограничена.

3. Если в силу автономных статутов перечисленных в пп. а — в фами­лий не допускалось отчуждение или обременение какого-либо предмета (в особенности земельных участков) или оно было обусловлено ограничениями (например требовалось согласие агнатов), то в отношении добросовестного приобретения подобной вещи соответственно применялись постановления о добросовестном приобретении от неправомочных лиц (ст. 61).

II. Согласно ст. 109, абз. 3, конституции 1919 г. «все пуб- личноправовые ^6а преимущества или невыгоды, связанные с про­ исхождением или сословной принадлежностью, отменяются». Решающим является только право отдельных государств ⁶⁶. В соответствии с этим, например, прусский закон об отмене сослов­ ных преимуществ дворянства 23 июня 1920 г. — 22 апреля 1930 г. отменил все преимущества «бывшего дворянского сословия, ос­ нованные на публичном праве Пруссии», в том числе и право автономии'.

III. Первоначальное понятие «автономия» охватывает только установленное правом положение существующего в пределах государства более узкого объединения. Но, несомненно, можно говорить об автономии и в тех случаях, когда государство предо­ ставило (публичноправовым или частноправовым) союзам (или союзам и отдельным лицам) в определенном объеме правомочие совместного правотворчества (gemeinsame Rechtsschopfungsbefug- nis). Речь идет об имеющих по праву обязательную силу норматив­ ных договорах («rechtsYerbindliche Normenvertrage»)^7а. Иногда говорится и об «устанавливающих право соглашениях» («rechts- setzende Vereinbarungen»⁷⁵* В области частного права сюда отно-

⁸ Вывшему имперскому дворянству была также гарантирована автономия актами Германского союза 1815 г., но только в соответствии о предписаниями законов отдель-вых земель.

^ва Не частноправовые в чистом виде (сечейно-правовые, имущественно-правовые); см. RGE, 101, S. 185.

«6 См. RGE, 103, S. 190.

⁷ Закон имеет силу: RG-E, HI Ann., S. I ff. В Баварии право автономии отпало уже со времени чакона 19 марта 1919 г. и, во всяком случае, со времени конституции 14 ав­густа 1919 г.: Recnt, 1920, № 3558—3563 (Bay. OLG).

'* См. Bueck, Dogm. Jahrb., 73, S. 33 If.

⁷⁰ См. среди других авторов Binding, Grundung d. Norddeutschen. Bundes, Leipziger Wmdscheidfestschnft, 1888, S. 69 If.; Zum WerdenundLeben der Staaten, 1920, S. 191 Я.; Tnepel, Volkerrecht und Landesrecnt, 1899, S. 43 If.; Jocobi, Grundlehren des Arheits-rechts, 1927, S. 260 ff.; Я. Lehmann, S. 23 ff. Под соглашением (Vereinbarung) нужно понимать, в противоположность договору (терминология еще колеблется), изъявление со стороны субъектов права одинаковых по содержанию воль, направленных к совместной цели в совместных интересах, йта категория представляется мало плодотворной, в особен­ности для частного права, так как едва ли можно найти правила, по которым соглаше-

 

сятся тарифные договоры и соглашения между предприятиями; те и другие в их нормативной части ^7в.

IV. Корпорации, в особенности же правоспособные союзы, могут регулировать свои внутренние дела уставами (Satzungen), но они этим создают не объективное право, а только правоотно­ шения, непосредственное действие которых ограничивается кор­ порацией и ее членами ⁸.

V. Термином «обыкновение» (Observanz) обозначают дейст­ вующее обычное право в объединении, которому предоставлено право автономии. Но это выражение употребляется также для обозначения обычного права, образовавшегося в любой корпора­ ции (Korperschaft).