- •I. Понятие гражданского права
- •III. Гражданское уложение и дополнительные
- •§ 14. Отношение к праву земель. Законы о проведении в жизнь.
- •Iy. Основы гражданского уложения
- •65 Основы гражданского уложения
- •5 Л. Эннекцерус
- •V. История науки частного права
- •§ 15. Раннее средневековье.
- •§ 17. Постглосеаторы 1250-1500 гг
- •§ 18. Гуманистическая и «элегантная» юриспруденция.
- •70 Введение
- •§ 19. Практики XVI—хш1 столетий.
- •§ 21. Историческая школа.
- •§ 23. Наука немецкого частного права.
- •§ 26. Журналы, судебные решения, сборники статей и т. Д.
- •§ 26А. Очерк иностранного гражданского законодательства.
- •Раздел I
- •I. Понятие и основное деление права
- •§ 29. Понятие права: его происхождение.
- •1 См. Than, s. 7 II ; ВгегНпд, Jur. Pr. L., I, s. 53 It.
- •Раздел I. ПрАво
- •§ 30. Цель права; естественное право, философия права.
- •§ 31. Публичное и частное право*.
- •2 Об иных взглядах см. Выше, § 29, прим. 8.
- •§ 35. Понятие, значение и основание действия. I. Обычное право есть право неписаное, порожденное совокупной волей общества к осуществлению права, обычным образом проявляющейся на практике.
- •§ 36. Необходимые условия ж доказательство. I. Первое ' условие обычного права — это общая воля общества** или его органов к осуществлению права (Rechtsgeltungswille).
- •10 Л. Эинекцерус
- •§ 38. Приложение: Обычаи гражданского оборота (Verkehrssitte).
- •§ 39: Приложение. Судебная практика (Reehtsspreehung, Gterichtsgebrauch). Наука о праве.
- •§ 40. Автономия и деловые обыкновения (Observanz).
- •§ 40А. Международное право. Международные договоры.
- •§ 42. Общегерманское партикулярное право, имперское право л право отдельных союзных государств (земель).
- •11 Л. Эннекцерус
- •§ 43. Общие и индивидуальные нормы. .Привилегии.
- •§ 44. Нормальное (regelmassiges) и чрезвычайное (regelwidriges) право; общее (allgemeines) и особое право (Sonderrecht).
- •§ 45. Нормы уполномочивающие, истолковывающие, дополняющие, принудительные (императивные).
- •§ 46. Строгое и справедливое право.
- •IV. Установление смысла (евшттышо) и применение нрава!
- •§ 47. Критика текста. Судья для применения закона прежде всего нуждается в подлинном и верном тексте. Установление его мы называем критикой.
- •5 Planck, I, 4 Aufl., s. Xly.
- •§ 53. Дополняющее нахождение права.
- •§ 54А. Конкуренция законов.
- •V. Пределы действия правовых норм
- •§ 55. Общие замечания. I. Если правоотношение возникло во время действия прежнего права, но должно стать предметом решения при действии нового права, то возникает сомнение,
- •Раздел I. Право
- •§ 56. Руководящие принципы. I. В качестве руководящего принципа для г. У., как и для всякого другого закона, надлежит
- •§ 58. Понятие и происхождение.
- •§ 60. Германские коллизионные нормы и дополнения к ним.
- •223 Пределы действия правовых норм
- •§ 61. Руководящие начала коллизионного нрава.
- •§ 62. Неприменение иностранного права но особым основаниям (оговорка, ordre public). Право возмездия (Vergeltungsreeht).
- •§ 64. Правоотношение.
- •§ 66. Общее понятие о субъективных правах.
- •§ 67. Правовая обязанность.
- •§ 68. Субъект права.
- •§ 69. Множественность субъектов в частности.
- •§ 71. Основная классификация частных прав.
- •§ 72. Обзор имущественных прав.
- •§ 73. Продолжение: Право и впадение. Право и кажущееся право.
- •Раздел II!
- •§ 76. Определение понятия правоспособности.
- •Глава I. Физические лица I. Правоспособность
- •1 § 77. Начало и конец правоспособности
- •§ 81. Применение института безвестного отсутствия в отношении лиц и во времени.
- •§ 83. Возрастные ступени.
- •§87. Гражданская честь. Умаление чести.
- •§ 88. Гражданство и принадлежность к сословию.
- •§ 89. Местожительство.
- •§ 90. Религия. Монашеский обет.
- •334 Общая часть. Р43дел III. Субъекты права. Лица
- •§ 93. Имя и вопрос об иных правах личности.
- •I. Общее учение о юридических лидах
- •§ 96. Понятие. * I. Многие интересы человечества являются не только интересами отдельных лиц, но и интересами, общими для, большей или меньшей массы людей, и могут быть удовлетворены.
- •§ 97. Виды юридических лиц. I. Г.У. Различает юридические лица публичного права и частноправовые, однако оно не устанавливает само признаков этого деления.
- •§ 98. Объем правоспособности.
- •§ 102. Правление.
- •§ 103. Ответственность общества (и других юридических лиц) за вину органов, выражающих его волю.
- •§ 104. Общее собрание членов.
- •386 Общая часть. Раздел III. Субъекты права. Лица
- •§ 105. Членство, членские права и обязанности.
- •§ 106. Конец правоспособности. I. Правоспособность общества оканчивается, если прекращается само общество, а именно:
- •§ 107. Судьба имущества и ликвидация.
- •§ 108. Развитие. /
- •§ 109. Правовое поло.Кение по Гралзданскому улоягению.
- •III. Учреждения (die stiftungen)
- •§ 111. Устройство, реорганизация, прекращение.
- •IV. Юридические лица публичного права
- •§ 113. Значение права земель. Переходные нормы. Международное частное право. I. Общее значение права союзных государств (земель).
- •Раздел I
§ 44. Нормальное (regelmassiges) и чрезвычайное (regelwidriges) право; общее (allgemeines) и особое право (Sonderrecht).
Samgny. I, S 61 If., Thol, Еш1еЦш§ ins D Pr K, , § 38 ft, Brmz, I, § 25, Holder, § 13; Dernburg, § 33, Regelsberger в Геттингенском юбилейном издании в честь Иеринга, § 45 ff. и Pand. I, § 31, Gierke, I, § 6, I, 1; Wmdscheid-Кгрр, § 29
I. Господствующие сомнения и неясности по поводу понятия сингулярного или чрезвычайного права (singulares oder regelwidriges Recht) проистекают большей частью из того, что его с самого начала отождествляют с особенным или особым правом, установленным для известных категорий (лиц, вещей и т. д.). Между тем, оба понятия не покрывают друг друга ни по своему существу, ни по пределам их применения.
1. Сингулярным *, чрезвычайным, противоречащим общим принципам, аномальным правом мы называемътакие (общие) правовые нормы, которые нарушают общий правовой принцип для особых, специфических случаев. Понятие это уже четко определено римлянами и подходит ко всем тем случаям, где римляне употребляют выражение jus singulare 2. Для понятия права, противопо-
1 Jus singulare est quod contra tenorem rationis propter aliquam utilitatem auctori-tate constituentium mtroductum est (сингулярным правом называется то, которое введено авторитетом законодателя, вопреки силе принципа, во внимание к некоей практической надобности), L IS, D. de legibus, 1, 3.
s Гай, III, § 114, обозначает как сингулярное право, не допускающее перехода по наследству требования адетипулятора, и правило о ничтожности адстипуляции, заключенной рабом; L 2 de test mil., 29, 1, гласит, что воинское завещание содержит в себе нечто сингулярное; L. 23, § 1 D , de poss 41,2 обозначает jus postlinumi как сингулярное; L. 2, § 2. D de jure cod., 29, 7 объявляет сингулярным правило о том, что для действительности кодициллярных определении в некоторых отношениях решающее значение имеет время составления завещания (но не кодицилла); по L. 23 § 3. D. de fideicom. lib , 40, 5 отпущение на волю раба в порядке фидеикомисса, которое завещатель приурочил к тому времени, когда наследник достигнет определенного возраста, сингулярным образом действительно и тогда, если наследник умрет ранее достижения этого возраста; по L. 44, § 3 D. de usurp., 41,3, сингулярным является правило, что время, в течение которого права на наследство не предъявлены, засчитывается в срок приобретательнои давности, по L. 44, § 1, D. de poss., 41, 2,—что раб без ведома господина приобретает ему пе-
ложного- этому, для права, соответствующего принципиальным положениям (prinzipmassiges Recht) — tenor rationis — у римлян лет технического термина 3; нет в нем необходимости и для нас.
Сингулярными являются, например, запрещения дарения, римские законы о неспособности принимать наследство, ограничения интерцессии женщин, так как эти нормы нарушают общие правомочия отчуждения и распоряжения; в общегерманском и гражданском (германском) праве сингулярны: нормы, касающиеся формы обязательственных договоров, в виду того, что принципиально для таких договоров не требуется определенной формы; нормы ответственности владельцев гостиниц и железных дорог (ответственность за повышенную опасность), так как они противоречат общему принципу ответственности за вину, но не так называемая ответственность за 'находящегося в просрочке должника, так как она является следствием обязанности возмещения вреда, связанной с просрочкой.
2. Понятие сингулярного (чрезвычайного) права совсем не лишено значения, как это часто утверждают за последнее время; систематическое исследование требует ясности в вопросе о том, какое из двух противостоящих друг другу правил соответствует высшему правовому принципу и какое из них ему противоречит. Это понятие не лишено и практического значения, ибо из него следует, что сингулярные правовые нормы не подлежат в общем порядке применению по аналогии, так как они не отменяют высшего правового принципа, а только стремятся нарушить его в особых случаях.
а) В пределах более узкого принципа, лежащего в основе сингулярной нормы, допустима аналогия (а не механическое заключение от противного: argumentum a contrario). Так, например, римские юристы распространили на другие интерцессии сена-тус-консульт Веллеяна (Velleianum), запрещавший женщинам
кулии; по L 15 D. de reb. cred., 12, 1, — что заем, при известных обстоятельствах, может быть заключен без передачи суммы займа. Во всех этих случаях, по мнению римлян, руководящий принцип нарушается в силу особых основании В соответствии с последующим развитием права некоторые из этих положений, впрочем, представляются нам теперь не сингулярными, а последовательно вытекающими из изменившихся за это время б^олее общих положений. В особенности действительность обязательства по займу в случаях L. 15 D. 12, 1, вытекает из современного (правильно сформулированного) понятия займа (об этом-т. П, § 139).
з Jus commune не кажется мне, как это До сих пор было общепринятым, противоположностью jus singulare, но противоположно лишь праву, действующему для определенных слоев населения, которое может быть сингулярным (часто и бывает), но не должно быть обязательно сингулярным; другими словами, оно противоположно особому праву {«jus proprmm» или «privilegium»), в частности «jus nulitare» и «jus fisci» Насколько мне известно, также и в источниках jus commune и jus singulare никогда не противопоставляются Друг другу, а вышеуказанным выражениям. Так, Paulns, II, 4а, ? 3, затем L. 7 D. de inj test., 28, 3 иЬ. 3, так же какЬ. 11 D. de test mil., 29, 1, противопоставляют jus commune завещаний и jus proprium солдат или jus nulitare; L. 15 D. desubst , 28, 6, противопоставляет jus commune субституции prmlegium militum, a L. 37 D. de jure Ilsei, 49, 14, — jus commune конкурсного кредитора — противопоставляется pnvilegium fisci. To обстоятельство, что упоминаемые здесь особые предписания являются в то же время сингулярным правом, не должно вызывать удивления, так как именно в римском праве особые права часто совпадают с сингулярным правом.
168
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ I. ПРАВО
ВИДЫ ПРАВОВЫХ НОРМ
169
поручительство и принятие на себя чужого долга; больше того, они путем такой аналогии создали понятие интерцессии 4.
б) Далее, образование первоначально сингулярной нормы может проложить путь к изменению или отмене прежнего принципа; например, ответственность железных дорог может быть расширена до ответственности всех предприятии и сооружений, являющихся источником повышенной опасности, как это пока что имеет место в отношении автомобилей и самолетов (т. II, § 246 ел.)
II. Под особенным или особым правом мы понимаем отклоняющееся от общего правила право для особых категорий лиц, вещей или отношений.
1. Недостаточно, следовательно, для понятия «особое право», чтобы оно действовало только для определенных категорий; норма о должностных обязанностях государственных служащих, слу жебных отношениях солдат, постановление о плодах и принад лежностях, о последствиях купли-продажи или заключения брака не являются особым правом, хотя они относятся только к определенным категориям лиц, вещей и действий Существо осо бого права состоит, скорее, в том, что оно изъемлет эти особые категории из общего правила, действующего как таковое и в отно шении их, и подчиняет их особой норме, образуя, тем самым, для этих категории особое право, jus proprium, которое отличается от jus commune, действующего для всех остальных.
2. Возможен случай, когда всеобщее право содержит более высокий принцип, а особое право его нарушает; в таком случае особое право является в то же время правом сингулярным. Но это не является ни обязательным признаком понятия, ни даже лишь нормальным случаем.
Торговое право в большей своей части не является правом сингулярным, а только особым правом для купцов и торгового оборота Тридцатилетняя давность и более короткие сроки давности противопоставляются друг дру§у как общее правило и особое постановление, но не как высший прин-цня и его нарушение. Римский максимум процентов в размере 6% и особый
« См также Regelsberger, Gottmger Festschrift f Jhermg, 1892, S 51 ft , Jess, Recht, 1914, S 81 И , 84 Согласны с вышеизложенным такгке R Schmidt, DogmJ, 72, S 81 К , ж цитированные там же авторы Сомнительное изречение Павла «Quod тего contra ratio-nem juris receptum est, non est producendum ad consequentias > (L 14 D de leg, 1, 3, L 141, pr DdeRJ, 50,17,см также L 162 de R J ), правильно поэтому только в том смысле, что сингулярная норма не должна быть расширена до общего правила Следовательно, например, как указывает L 23, § 3, D de fid jib , 40, 5, сингулярнуЬ норму о fideicomis-sum libertatis нельзя распространять на фидеиъомиссы другого содержания Таков ли смысл приведенного выше высказывания Павла — безразлично Тем не менее, нет особых основании предполагать больше, чем ошибку в способе выражения С допустимостью аналогии в указанных выше границах в теории и практике (к сожалению, и в решениях имперского суда RGB, 87, S 360, 48, S 265, 65, S 362, см также 78, S 171) часто не считались, правильно, однако, решает вопрос RGE 87, S 286, 373, 113, S 186 Примеры применения особых норм по аналогии § 157, прич 29, т II, § 234, прим 2, § 132, прим. 4.
максимум для купцов (8%) и для vm illustres (4%) нужно рассматривать как общее и особое право, а не как право, выражающее общий принцип, и сингулярное право
3. Особые нормы, содержащие преимущества для тех катего рий лиц, вещей и отношений, на которые они распространяются, называются по старой терминологии привилегиями, точнее — при вилегиями в широком смысле. Они основаны непосредственно на общей норме права, следовательно, их не следует смешивать с привилегиями в узком смысле, или с индивидуальными нормами (см. выше, § 43).
4. Германское право создало для известных жизненных отно шений и профессиональных кругов целые совокупности постано влений особого права, как торговое право, в прежнее время — право высшего дворянства (см. § 109, абз 3, конституции 1919 г.) и ленное право, а в новейшее время, — особенно, трудовое право. Такие совокупности норм обозначают как «особое право» в узком смысле или также «специальное право»