§ 106. Конец правоспособности. I. Правоспособность обще­ства оканчивается, если прекращается само общество, а именно:

1. Вследствие решения о самороспуске ^г. Вопрос о большин­стве регламентируется по общему правилу уставом (обычно боль-

ли в действиях общества можно видеть явную несправедливость; таким образом, в основ­ном это решение примыкает к изложенному в тексте 'Нет основании, как это признается в только что названном решении, всегда требовать, чтобы речь шла о жизненном вопросе для члена общества, как в случае первого из упомянутых решении Притязание члена общества на недопустимость исключения сохраняется за ним также и тогда, когда исклю­ченный тем временем вышел добровольно из общества (RGE, 80, 191; см. также Jur. W., 1926,3. 2283) или общество между тем прекратилось (Jur.W.,1925, S. 1392). Об исключении из канонического монашеского орденского союза см. RGE, 113, S. 128 (недопустимость такого способа). Швейцарское право дает в ст. 72 среднее решение: никакой судебной проверки оснований исключения в случаях исключения на основе устава; проверка в слу­чаях исключения по серьезному основанию при отсутствии определения в уставе. Однако практика и в первом случае установила известные границы, подобно тем, которые прово­дит германская судебная практика; см. Egger, I, zu Art. 72.

¹⁷ Но и помимо этого, при подчинении усмотрению другого явно несправедливое ре­шение подлежит проверке в судебном порядке (§ 317, 319) Конечно, иначе обстоит дело в случае договора о третейском суде, но тут не применяется аналогия, так как общество' принимает решение по собственному делу. С изложенным согласенBedemann, Burg. A., 38, S. 139.

I^s См. также RGE, 80, S. 191; 88, S 402, 90, S, 306; 93, S. 289, ИЗ; S. 321; Jur. W., 1918, S. 732; Warn, 1919, Nr. 20

¹ С этим может быть связано образование нового неправоспособного общества, пре­следующего те же цели; и такое самопрркращение общества в качестве правоспособного ж образование нового неправоспособного общества может быть оформлено путем реше­ния об отказе от правоспособности. Прекращением является также соединение с другим существующим и впредь обществом, причем лервое общество поглощается вторым.

шинство трех четвертей или двух третей голосов). Если такого определения в уставе нет, то, согласно § 41 Г. У., требуется боль­шинство трех четвертей голосов.

2. Вследствие наступления конечного срока, если таковой срок предусмотрен в уставе (§ 74, абз. 2)².

3. Окончание существования общества, как и по пандектному |' праву (L. 7§2 D. quod. cuj. univ. 3,4), также должно быть при­ знано в тех случаях, когда вследствие смерти или выхода не остает­ ся ни одного члена общества, так как нельзя мыслить общество- без членов ³.Впрочем, зарегистрированное общество должно быть лишено судом низшей инстанции правоспособности уже тогда, когда число членов становится меньше трех ⁴. Это происходит по предложению правления или после трех месяцев и по собственному почину суда, но по выслушании докладов правления (§ 73)⁵. Однако в этом случае правоспособность не прекращается сама

\" собой.

4.        Общество, цель которого противоречит уголовным зако­ нам, может, согласно § 2 Закона об обществах, быть закрыто. Распоряжение о закрытии общества исходит от компетентного, согласно законодательству земель_г учреждения, однако это распоряжение может быть опротестовано в порядке администра­ тивного протеста и, где такого процесса нет, — в порядке возме­ щения убытков (рекурса), согласно указаниям § 20, 21 GewO. Об окончательном закрытии общества делается публичное объ­ явление.

5.        Согласно Версальскому мирному договору 1919 г. (ст. 177), ни одно общество не вправе заниматься военными делами, в про­ тивном случае оно подлежит закрытию (см. выше, § 99, прим. 1).

II. Общество может быть лишено правоспособности государ­ством. Однако, согласно Г. У., это допустимо лишь при наличии

² Нельзя признать, что достижение или невозможность достижения цели само по- себе влечет прекращение общества При умолчании закона или при сомнительности этих обстоятельств необходимо, чтобы сперва состоялось решение о прекращении общества -_т с этим согласен Planck (zu § 41, 4Ь); иного мнения Dernburg, § 77, VI, 5; Rehbem, I, S. 52; Meurer, S 289, Tuhr, S. 558.

³ По практическим основаниям следует признать возможность дальнейшего суще­ ствования общества с одним членом (как и по римскому праву). Таково также господ­ ствующее мнение (см также RG Seufl. А., 60, S. 410), иного мнения Meurer (§ 30, Anm 4), Holder, Nat. u. jur. Pers., S. 292. В торговом праве товарищество, состоящее из одного лица (Emmaimgesellschaft — акционерное общество или товарищество с ограниченной от­ ветственностью), играет значительную роль См. также выше, § 96, прим. 1а. Согласно мнению Schviarz (S. 68), общество может временно продолжать свое существование также и* без единого члена.

⁴ Правление зарегистрированного общества обязано по требованию суда низшей инстанции в любое время представлять ему составленное правлением удостоверение о числе членов общества (§ 72); Verems. G., § 22.

⁵ Решение суда должно быть вручено правлению, решение может быть оспорено пу­ тем немедленной подачя жалобы в порядке правил ZPO. Утеря правоспособности насту­ пает лишь со вступлением решения в законную силу (§ 73).

hl К?

394 ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА

определенных предположений и с соблюдением определенного порядка (§ 43 и 44).

1.          Во-первых, лишение правоспособности допускается, если деятельность общества, вследствие противозаконного решения об­ щего собрания членов или противозаконного поведения правления, угрожает общему благу.

2.          Кроме того, существуют еще два основания для лишения общества правоспособности ^в, которые вполне соответствуют нор­ мам, ограничивающим возможность приобретения обществом пра­ воспособности. Общество может быть лишено правоспособности: а) если его цель, согласно уставу, не направлена на осуществле­ ние хозяйственной деятельности, а оно все же преследует хозяй­ ственную цель ⁷;

б) если основанием правоспособности общества является на­деление его таковой, а оно преследует другую цель, чем указано в уставе.

Эти основания служат для дополнения и осуществления упомянутых ограничений по приобретению правоспособности. Общество, которое имеет своей целью осуществление хозяйственной деятельности (а), не может быть зарегистрировано, а для общества, возникающего в концессионном порядке (б), решающим для наделения его правоспособностью является в первую очередь преследуемая им цель. Как быть, если общество, согласно уставу, не имеет своей целью осуществление хозяйственной деятельности и вследствие этого было внесено в реестр, либо, согласно уставу, преследует цели, одобряемые государством, и вследствие этого было наделено право­способностью, однако в настоящее время, в противоречии с уставом, фак­тически или осуществляет хозяйственную цель (а), или преследует иную, чем было указано, цель (б)? В этом случае возможно лишение общества правоспособности, так как иначе указанные выше ограничительные нормы могли бы быть произвольно обойдены.

3. Что касается вопроса о подведомственности и порядке произ­водства, то следует различать:

а) Если в данном союзном государстве существует администра­ тивная юстиция (что фактически имеет место почти во всех союз­ ных государствах), то получают применение действующие по вопросам административной юстиции нормы права земель ⁸.

б) Если не существует административной юстиции, то решение в первой инстанции исходит от вышестоящего административного учреждения, в округе которого общество имеет свое местонахо-

⁸ Третье основание для лишения общества правоспособности — если уставом об­щества не предусмотрена какая-либо политическая, социально-политическая или речи-гиознаяцель и, несмотря на это, общество осуществляет такую цель, — отпало согласно Обращению совета народных уполномоченных и ст 124 NB/V

⁷ Т е если общество фактически превращается в общество, преследующее хозяй­ ственную дель в указанном выше, в § 100 II смысле

⁸ В Пруссии иск должен быть предъявлен Окружному комитету (Bezirkausschuss) На предъявление иска управомочены ландрат, в городах — местное полицейское управле­ ние (PrAV Art 2), относительно других земель см Ftscher-Senle, (§ 44) Staudmger-Riezler, &и § 44, 3)

395

ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

ждение. Однако решение может быть оспорено в порядке рекур-са, в соответствии с § 20, 21 GewO. Впрочем, оспаривание, как это было изложено выше, в § 100, IV, в отношении протеста, мо­жет быть обосновано только тем, что нет налицо ни одного из закон­ных оснований к лишению правоспособности, но не тем, что ли­шение правоспособности не вызывается интересами благосостоя­ния государства.

в) Если правоспособность основывается на наделении ею имперским советом или имперским правительством (см. выше, § 99, V), то и лишение правоспособности может исходить также только от этих же органов.

4. Если общество лишено правоспособности, то тем самым, как правило, общество считается также прекратившимся. Но члены общества могут решить, что общество должно существовать в дальнейшем как общество, не обладающее правоспособностью, причем это может уже быть заранее обусловлено в уставе. В обоих случаях, однако в действительности в даль­нейшем продолжает существовать не старое общество, а, вернее, возникает новое, по существу отличное отношение, в общем подлежащее рассмотрению по основным положениям о товариществах ⁹ Поэтому имущество общества не становится товарищеским имуществом, которое принадлежит совместно (zur gesainten Hand) членам общества, а, напротив, в отношении судьбы имущества (Anfall) и ликвидации Действуют те же правила, как и в случае прекращения общества (§ 45 и 47).

III. Общество лишается правоспособности вследствие открытия конкурса¹⁰. Правление обязано немедленно представить хода­тайство об открытии конкурса (или о судебном мировом произ­водстве); при чрезмерной задолженности предполагается, однако, что эта задолженность не является только преходящей. При ви­новном промедлении с таким представлением виновные в этом члены правления отвечают перед кредиторами за проистекшие от этого убытки и при этом как солидарные должники (§ 42). При решении вопроса, имеется ли налицо чрезмерная задолженность, необходимо, впрочем, принимать во внимание обязательства чле­нов по членским взносам, если таковые обязательства (как это обычно имеет место) существуют.

В отношении зарегистрированных обществ в случае прекращения обще­ства или лишения его правоспособности должна совершаться запись в реестре обществ. Поэтому о прекращении общества по решению общего

» Мне представляется, что с этим различием несовместимо мнение Gierhe Vereine •ohne Rechtsfanigkeit, который признает действительное дальнейшее существование об­щества до наступления основания к росщ ску С изложенным выше согласно господствую­щее мнение На инок точке зрения Oertmann (§42, I Ь), Lehmcmn (S 408)

1» Если решение об открытии конкурса будет по жалобе отменено (КО, § 109, 1161) то правоспособность считается не прекращавшейся Конечно, иначе обстоит дело при окончании конкурсного производства после имевшего место окончательного распределе­ния имущества или при преьращении конкурса в связи с согласием всех кредиторов или а связи с недостаточностью соответствующей расходам конкурсной массы для покрытия расходов, или в связи с принудительной мировой сделкой (КО, § 202 204, 190)

396

ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА

ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

397

собрания или в связи с истечением срока правление обязано заявить я записи об этом в реестр, в первом случае с приложением копии решения. I При прекращении общества или при лишении общества правоспособности в порядке надзора (von Aufsichts wegen) запись в реестр производится по заявлению компетентного учреждения (§ 74). При утере правоспособности вследствие открытия конкурса в реестр вносится запись лишь об открытии • конкурса, также и о возможной отмене решения об открытии конкурса • (§ 75).

IV. Дальнейший случай утери правоспособности см. выше, § 100, VI, 2.