§ 98. Объем правоспособности.

См. Ehrenzweig, § 82.

I. Правоспособность юридического лица охватывает всю об­ласть частного права¹, за исключением тех правоотношений, кото­рые предполагают человеческую индивидуальность ^1а. Поэтому, как правило, исключаются семейные права²; напротив того, иму­щественные права юридическим лицам доступны, а также и те личные права, которые не предполагают человеческой индиви­дуальности, например право на имя ³, далее, членство в том или ином обществе. Взамен местожительства юридическое лицо имеет местонахождение (Sitz)^3a.

'б К этому вопросу—Stier-Somlo, Arch. 1. off. R., 54, S. 360.

s Казна (Fiskus), в виду того что ее природа как корпорации спорна, также особо указана в § 89; однако казна принадлежит к корпорациям, так как казна — это госу­дарство во всех его имущественно-правовых отношениях.

На практике едва ли встречаются публичноправовые учреждения, которые не являлись бы заведениями. По вопросу о понятии публичноправового заведения см. Flemer, § 19, Jellmeh, VerwR, S. 165. Некоторые публичные заведения называются учре­ждениями в связи с порядком их возникновения.

1 Вопрос о публичных правах и обязанностях юридических лиц, например о нало" говых обязанностях, подлежит рассмотрению в публичном праве.

Иным является частноправовое положение (большей части) корпораций по англий­скому праву. Они лишь постольку правоспособны, поскольку остаются в границах своей компетенции, в пределах своих целей (устава —теория ultra Tires). См. Jenks, § 26, 31; Е. Неутапп, S. 307 If. О Франции см. прим. 4а.

i^a Так буквально, ст. 53 Sehw. Z&B. См. также об Австрии, § 26.

s По римскому праву юридическое лицо было способно обладать donnmca potestas (над рабами) и осуществлять патронат, так как оба эти права являлись следствием соб­ственности, L. 1, 2, D. de maaum quae servis, 40, 3, L. 10, § 4 D. de in jus voc., 2, 4. Со­гласно § 1913 Г. У., следует считать допустимым назначение попечителя (в особенности для еще не существующих юридических лиц, назначенных в качестве субститутов, Na-cherbe). На этой же точке зрения стоит господствующее мнение.

з ROE, 74, S. 114; 101, S. 173 II. См. выше, § 93, IV, 1.

»"• По французскому праву юридическое лицо имеет, как и физическое лицо, место­жительство (Plamol-Ripert, I Nr., 144 suiv.). Также, согласно ст. 56 Schw. ZGB, оно имеет местожительство в месте нахождения органов управления, но устав может определить н иное «местожительство». См., однако, ниже, § 101, 1, 2.

360

ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА

ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

361

В имущественно-правовом отношении юридическое лицо приравнено к физическому лицу и, в частности, обладает активной и пассивной заве­щательной способностью ⁴.

Более того, назначение наследником юридического лица, когда это юридическое лицо возникает лишь после открытия наследства, получает силу назначения субститута (§ 2101, 2105, 2106, 2109, 2163). Юридическое лицо способно также к пользованию (Niessbrauch) и ограниченным личным сервитутам, и эти права прекращаются также не с истечением 100 лет, как по пандектному праву, и не с истечением 30 лет, как установлено другими правами земель (Landesrechte), а погашаются, помимо особых оснований к их прекращению, лишь с прекращением юридического лица (§ 1061).

II. Однако существуют также отдельные ограничения ^4а:

1.          Цехи (Innungen) и страховые общества нуждаются для приобретения земельных участков в разрешении органов кон­ троля (Aufsichtsbehorde) ⁵.

2.    В особом (партикулярном) законодательстве существует ряд норм, «которые ограничивают приобретение прав юридиче­ скими лицами или ставят его в зависимость от разрешения госу­ дарства» (так называемые законы об амортизации) ⁶. Поскольку эти нормы касаются предметов стоимостью более пяти тысяч германских марок, они, согласно ст. 86, относятся к зако­ нодательству земель ⁷, которое и содержит, в особенности в законах об исполнении, многочисленные соответствующие нормы.

Эта оговорка касается всех юридических лиц, в том числе и публичных, и всех способов приобретения, которые превышают лимит ценностей. Однако

* В римском праве способность быть наследником у большинства юридических лиц была признана только постепенно. Еще по нраву Юстиниана общества для приобре­тения наследства нуждались в установлении особой императорской привилегии — L., 8, С, de her. mst., 6, 24; Collegium si nullo speciali privilegio subnixum sit, hereditatem capere noil posse dubium non est (нет сомнения, что коллегия не может получить наслед­ство, если она не наделена специальной привилегией). Однако практика пандектного права на это ограничение не обращала внимания.

⁴а По вопросу о принципе «специальности» и законных ограничениях по француз­скому праву см. Plamol-Bipert, 1, № 85 suiv.

5 Дело, § 89 в Nr. 1; Vers. Unt. G., § 54.

⁸ Kohl, Die deutschen Amortisationsgesetze, 1880; Conrad a Lexis, Handworterbucu der Staataw., Art. «Amortisationsgesetze»; Keidel в Staudmger, 9 AuII , Bd VI, S. 86.

' Представляется сомнительным, относится ли эта оговорка только к сумме, пре­вышающей этот лимит, так что, следовательно, более значительное приобретение, во вся­ком случае, должно считаться действительным в пределах 5 000 марок, илп же местный закон, если превышен лимит, может признать приобретение недействительным в полной его сумме. Буквальный смысл («поскольку») говорит более в пользу первого, практиче­ские соображения — в пользу второго толкования. Законы земель во многих случаях стали на почву второго толкования (см. Рг. A.G., Art. 6, § I «в полной их стоимости»; Bay, A.G.,Art. 7 «в полной стоимости»; Wurt. A.G., Art. 140 и т. д.).

действующие в настоящее время нормы законодательства земель требуют лишь:

а) разрешения государства (или правительственного учреждения) для дарений и предоставлений на случай смерти в пользу юридических лиц⁸ или только религиозных обществ ⁹;

б) такое же разрешение для приобретения недвижимостей и анало­ гичных прав всеми юридическими лицами ¹⁰ или только религиозными обще­ ствами ^п, или только юридическими лицами, преследующими благотвори­ тельные или религиозные цели ¹².

3.          Наконец, приобретение недвижимостей иностранными юриди­ ческими лицами (как и другими иностранцами) может быть по­ ставлено законодательством земель в зависимость от разрешения государства (ст. 88), что во многих случаях и установлено путем законов о проведении этой оговорки ¹³.

4.    Напротив того, положение (устав) не может ограничить правоспособность юридического лица ¹⁴. Соответствующие поло­ жения в уставе содержат только ограничение полномочий пра­ вления по представительству (§ 26, II, 2; 64; 68; 70).

III. Вопрос о том. существует ли право государства по наблю­дению за деятельностью юридических лиц и насколько Оно ши­роко, решается на основе публичного права земель ¹⁵, которым, однако, нормы имперского законодательства, в особенности Г.У. и имперский закон об обществах, не могут быть отменены (см. ниже, § 101, II, 3).

⁸ Если они превышают 5 000 марок: Пруссия, ст. 6 (за исключением фамильных учреждений); Бавария, ст. 8; Гесеен, ст. 12, и т. д.

^я Бавария: ст. 7, 10, если они превышают 10 000 чарок (в отношении иностранных юридических лиц — 5 000 марок).

¹⁰ Пруссия: ст. 7 (с известными исключениями; иностранные юридические лица — вне зависимости от стоимости-); Мекленбург, § 27—30.

¹¹ Бавария: если свыше 10 000 марок (иностранные юридические лица — 5 000 ма­ рок), ст. 8, 10 Эта оговорка не затронута NRV, Art. 137.

¹² Вюртемберг: ст. 140.

¹³ Пруссия: ст. 7, § 2; Бавария: ст. 10; Гесеен: ст. 15 (поскольку не гарантированы права по принципу взаимности); Гамбург: § 23, и т. п* Отказ в требуемом разрешении го­ сударства в силу ст. 7, § 2 прусского Вводного закона делает, согласно практике импер­ ского суда, недействительным не только приобретение вещного права, но и самую обя­ зательственную сделку RG Grucnot, 67, S. 340, Jur. W, 1930, S 2424; против этого возра­ жает, однако, Рюле там же

1* На той же точке зрения — и вполне правильно — RGE 49, § 294 If.; на иной точке зрения и неправильно — Tula-, S 458ft.; Я. Lehmann, S 385; Slaudimjer-Biezler, § 26, Erl. 7, Vorbem. IV, С 1; Gterke, 1, S 516 If. Иначе также английское право, согласно учению «ultra vires», и, надо полагать, также французское право, согласно принципу «специаль­ности»

¹⁵ Оговорка, прямо предусматривавшая это (ст. 80 проекта рейхстага), была НТК исключена, так как такая оговорка для п>бличного права надзора является сама собой разумеющейся. Земельные банки подлежат, согласно § 3 Яур. BankG , государственному надзору, частные страховые предприятия, согласно Vers Aus s G .,§ 1 ff., государствен­ному и имперскому надзору.

\

362 ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА

ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

363

П. ОБЩЕСТВА

Leist, Veremsherrschaft und Veremsfreiheit, 1899, Die Strafgewalt moderner Vereine, 1902, Untersuchung z. innereu Veremrecht, 1904, Allmann, Handbuch d. deutschen Vereins-rechts, 1905; Staudmger, El. f. Rechtsanw , 62, S. 305 It , J. Bulav,, Pas Yereinsrecht des BG, 1902; Wiedemann, Beitrage z. L. v. d idealen TereJreh, ПШ8, им. ниже, S IDbi.

1

ВОЗНИКНОВЕНИЕ

§ 99. Общие положения. В отношении возникновения об­ществ необходимо различать три вопроса: разрешено ли образо­вание обществ по нормам публичного права об обществах; каковы частноправовые условия для образования общества; как обще­ство приобретает правоспособность.

I. Вопрос о разрешении образовать общество относится к об­ ласти публичного права и Г. У. не регламентирован. Руководя­ щими являются Обращение совета народных уполномоченных (Aufruf des Rats der Volksbeauftragten) 12 ноября 1918 г. (имею­ щее силу закона), ст. 124 NRV, и, поскольку он не противоречит этим нормам, Закон об обществах (Vereinsgesetz) 19 апреля 1908г. (VG), который в качестве имперского закона регулирует ближай­ шие детали, исключая тем самым законодательство земель (см. ст. 7, п. 6, NRV). Согласно ст. 124 NRV, § 1 Закона об обще­ ствах, все германские граждане вправе образовывать общества, цели которых не противоречат уголовному законодательству. Согласно п. 2 «Обращения», право организовывать общества и собрания не подлежит ограничению Ч

II. Для возникновения общества необходимо наличие учре­ дительского договора (Grtmdungsvertrag), т. е. договорного объ­ единения ² нескольких лиц в организацию, направленную на

¹ По вопросу о том, какие положения закона об обществах отменены, см. Anschutz, Kommentar zur RV, Art. 124; Sher-Somlo, Staatsrecht, I, S 460 It. и ния.е, § 101, II, 3.

Ограничением является ст. 177 FrV, согласно которой ни одно германское общество не может заниматься военными делами, в противном случае оно подлежит роспуску <Ausf. G. zum. Fl V., 31 August 1919; § 22 закона о приведении в действие, ст. 177, 178 Fr. V., 22 Marz 1921. См., наконец, еще § 9 Rep. Sen G., 25 Marz 1930).

2 Некоторые авторы (Гирке, Эртман, Гафф, Кунце, Рут и др.) усматривают в этом не договор, а совместный акт (см. § 137, II, 3); однако, заявления учредителей об­ щества производятся не одно наряду с другим, а взаимно — одним учредителем по отно­ шению к другому; каждый учредитель заявляет остальным о том, что он вместе с ними желает образовать общество, совершенно так же, как это имеет место при договоре това­ рищества (с этой точкой зрения согласен Tuhr, S 476 И). Недееспособность или оспорен­ ное право на участие в обществе (что допустимо лишь-в отношении обществ, преследую­ щих идеальные, но не хозяйственные цели) некоторых учредителей не касаются общества в целом в случае сомнения, поскольку минимальное число учредителей имеется налицо (§ 139 Г. У.; см. также Tuhr, I, S. 479 If) Для толкования устава должен применяться 5 157 См. такле Schw OR, Art. 615, 679.

достижение определенной цели, не зависящую от смены членов и обладающую собственным имуществом ³.

III. Однако по вопросу о том, влечет ли объединение лиц за собой немедленно возникновение правоспособности или ото за­висит от выполнения других требований, нет единого мнения ни в теории общегерманского права, ни в партикулярных систе­мах права. Этот вопрос даже в одной и той же правовой области получал часто различное решение для различных видов обществ. ' В этом отношении различают три системы:

1.          Система свободного образования корпораций^За требует только, чтобы несколько лиц объединились для достижения опре­ деленной цели п приняли корпоративное устройство. Имеется ли налицо корпоративное устройство или нет, должно, однако, ре­ шаться не по какому-либо определенному признаку — сколь ни важно в этом отношении наличие правления, — а устанавливаться на основании всего строя объединения.

2.          Концессионная система. Согласно этой системе, общество становится правоспособным лишь путем наделения его государ­ ством правами юридического лица.

3.    Система нормативных определений. Общество становится правоспособным, когда оно выполнило известные, законом уста­ новленные требования, имеющие целью установить внутреннее устройство общества (Verfassung) и регламентировать его участие в обороте, и когда выполнение этих требований удостоверено актом правительственного органа (составления какового акта можно в этом случае требовать путем правового притязания), как правило, путем занесения в публичный реестр обществ. Ц момента такого удостоверения возникает юридическое лицо.

Из этих трех систем следует предпочесть первую—систему свобод­ного образования корпораций, вследствие того, что она чрезвычайно облег­чает образование правоспособных обществ и тем самым действенно поощряет мощно проявляющееся в наше время во всех областях стремление к созда­нию ассоциаций, однако, с другой стороны, эта система не вполне соответ­ствует интересам устойчивости оборота. Даже в тех случаях, когда изве­стен устав общества и известна его деятельность, часто бывает трудно отве­тить на вопрос о том, удовлетворяет ли устройство общества требованиям, предъявляемым к корпорациям, или же оно вследствие недостатков в этом

³ Подробнее по этому вопросу и по вопросу о различии между обществом и товари­ществом см. ниже, § 109, II.

'» Согласно ст. 60 швейцарского закона, общества, преследующие идеальные цели, «приобретают права субъекта, коль скоро пз устава усматривается воля существовать в качестве корпорации!». Для других обществ действует система нормативных предпи­саний с занесением в торговый реестр (ст. 52). По французскому праву, associations, которые можно образовывать свободно приобретают правоспособность (с ограничениями) путем заявления в префектуру и передачи устава и т. д. (закон 1 июля 1901 г ), а неогра­ниченную правоспособность — с признанием utilite publique (общественной полезности). В остальном не только торговые товарищества, но также и societes civiles — общеграждан­ские товарищества (хозяйственная цель) — полностью правоспособны (последние согласно судебной практике). Английское право различает unincorporated association и corporation,

 

364

ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПР4ВА. ЛИЦА

ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

365

устройстве не может рассматриваться как корпорация. Как правило, это полностью скрыто от лиц стоящих вне данного общества. Однако для всех, кто вступает с обществом в правовые отношения, безусловно необходимо знать, отвечает ли перед ними общество и только общество, или же им при­дется иметь дело с членами общества, либо с лицами, действующими от вмени общества.

При концессионной системе этот вопрос, правда, ясен, но тогда затруд­няется нежелательным образом само возникновение правоспособных об­ществ, во многих случаях эта система делает их возникновение совершенно * невозможным, и даже в самом благоприятном случае тормозит образование обществ.

Система нормативных определений соединяет в себе положительные стороны обеих других систем и свободна от их отрицательных сторон Вне­сение в реестр обществ дает полную уверенность в том, имеется ли в дан­ном случае правоспособное общество или нет, и вместе с тем перед обще­ствами открыт верный путь для приобретения правоспособности. Они должны только выполнить предварительные условия, установленные в интересах порядка и устойчивости оборота, с другой стороны, выполнение этих условий при ясном понимании лежит в их же собственном интересе Впрочем, усло­вия регистрации не должны быть слишком сложными и бюрократическими.

IV. Ни одно законодательство германских земель не стояло на почве свободного образования корпораций; напротив, большин­ство из них явно или молчаливо требовало разрешения государ­ства: баварский закон 29 апреля 1869 г и саксонский 15 июня 1868 г. основывались на системе нормативных определений.

Равным образом общегерманская практика и практика земель принципиально придерживались необходимости признания со сто­роны государства. Впрочем, в судебной практике, в особенности в практике имперского суда, признавалось, что частные общества должны допускаться в качестве истца и ответчика и помимо наде­ления их со стороны государства правами юридического лица⁴; все же в этом, по правильному, проводимому также и имперским судом, мнению, не содержалось признания этих обществ корпора­циями; это лишь измененные по германскому праву товарищества⁵.

V. Г. У. в отношении приобретения правоспособности делает, _в первую очередь, различие между иностранными и отечествен­ными обществами.

1. Иностранным обществам, т. е. трм, которые имеют свое местопребывание не в одном из германских государств (земель), правоспособность может быть присвоена решением имперского совета⁶ (ранее союзного совета; § 23). Главным образом это

которая становится правоспособной в силу закона или королевского пожалования или па основе системы нормативных определении путем занесения в реестр При этом в пер­вую очередь следует руьоводствоваться Companies Acts, ст 1908, 1917 (теперь 1929) О положении вопроса по австрипскому праву см Эрепцвейг § 83

* BGE, 4, S 156, 8, S 123, 27, S 184

s R6-E, 7, 3 167 If 8, S 123 <допускается в результате новейшего правового развития Societas (Sozietat)>

" NKV, Art. 179

касается обществ в пределах консульской подсудности⁷. Общество, конечно, остается иностранным.

Впрочем, исключение установлено для таких иностранных обществ, для которых имеются особые имперские постановления, однако последние до настоящего времени существуют только для колониальных обществ, которые равным образом нуждаются в наделении их правоспособностью через союзный совет (имперский совет), и для обществ, не преследующих хозяйственных целей, в странах, находящихся под протекторатом Гер­мании, наделение которых правоспособностью входит в компетенцию импер­ского канцлера, ныне имперского правительства ⁸ (SchutzgebietsG, § 13а, закон 22 июля 1913 г ). Параграф 23 также не действует и в отношении об­ществ, преследующих хозяйственные цели, каковыми являются акционер­ные общества, товарищества с ограниченной ответственностью, простые товарищества. Они могут приобрести правоспособность лишь согласно иностранному праву и принципиально признаются тогда правоспособ­ными и в Германии или же они должны быть образованы по правилам гер­манского права.

2. Отечественные общества регламентируются различно, в за­висимости от того, направлена ли их цель «на осуществление хо­зяйственной деятельности», или нет.

а) Общества, преследующие хозяйственные цели, сокращенно называются хозяйственными обществами; они приобретают право­способность путем наделения их таковой тем государством (зем­лей), в котором они имеют свое местопребывание (§ 22). Следова­тельно, в этом случае действует концессионная система. Однако для всех практически важных случаев существуют исключения, аа) Исключение установлено для обществ, в отношении кото­рых действуют особые нормы в имперском законодательстве, на основе ли системы нормативных определений, как для акционер­ных обществ, товариществ на вере (Kommanditaktiengesellschatt), товариществ с ограниченной ответственностью и зарегистрирован­ных простых товариществ, либо также на основе концессионной системы, как для колониальных обществ, обществ взаимного

страхования ⁹.

бб) Далее установлены исключения в отношении обществ, рег­ламентируемых законодательством земель, например подпадающих

^? Однако таким путем могут получить правоспособность в пределах Германской импе­рии (но не в стране местопребывания) и другие иностранные общества, например общества по оказанию помощи за границей немцам, которые не обладают правоспособностью в стране

своего пребывания (см Planch, zu§ 23, В, G Gruchot, 59, S 154, на иной точке зрения— St<m<hnger-~Rwzler, zu § 23, Neumeyer, Intern PrR , S 17, Tuhr, I, S 497, Anm 78), в то время каь для иностранных обществ, обладающих правоспособностью, должна быть при"

нята во внимание ст 10 (см ниже, § 113, III)

⁸ Согласно Ubergan^sgesetz, § 5, правомочия имперского канцлера переходят к им­ перскому министерству, на место которого согласно NRV, стало имперское правительство (состоящее из имперского канцлера и имперских министерств, ст 52) Однако необхо­ димо учесть ст 56, абз 2

⁹ SchutzgebietsG-, II, Versicherungsaucnsichts G , § 15 Ввиду того что они все же являются в смысле Г У (§ 22) обществами, к ним должно применяться общее право об обществах Г У , поскольку ему не противоречат особые постановления

366

ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА

ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

367

101

под действие водного права и законов о плотинах и запрудах (ст. 65, 66), горного права (ст. 67, см. также ст. 68), законов об охоте и рыболовстве (ст. 69) и земельного права (ст. 113), а также в отношении лесных кооперативных товариществ (ст. 83).

Заключающееся в принятии концессионной системы ограничение редко будет препятствовать образованию юридического лица, так как общества, преследующие хозяйственные цели, в достаточном количестве располагают и иными формами объединения. С другой стороны, эта система была необ­ходима, так как иначе многочисленные объединения, для которых сама по себе форма акционерного общества или товарищества представляется приемлемой, стали бы организовываться в форме обществ для того, чтобы избежать тех особых затруднительных требований, установленных при системе нормативных определений, которые действуют для указанных форм объединения в интересах устойчивости оборота.

вв) Общества, не преследующие хозяйственных целей, приоб­ретают правоспособность путем занесения их в реестр обществ (см. следующий параграф).

§ 100. Возникновение. Зарегистрированные общества. Об­щества, не преследующие хозяйственных целей (так называемые общества с идеальными целями), например общества, преследую­щие научные, художественные, благотворительные, религиозные, воспитательные, учебные, политические и социальные цели, пре­следующие цели товарищеского общения, спортивные, гимнасти­ческие цели п цели развлечения, приобретают правоспособность путем занесения их в реестр обществ (§ 21). После такой реги­страции они носят название «зарегистрированных обществ» (eingetragene Vereine). По выполнении известных условий можно потребовать занесения общества в реестр. Таким образом, тут имеет место система нормативных определений, связанная с реги­страцией.

I. Регистрация должна 'быть произведена в суде низшей ин­станции, в округе которого общество по уставу имеет свое место­пребывание (§ 55); территориальная неподведомственность дан­ному окружному суду не делает регистрацию недействительной (FrGG, § 7)4

1.   Ознакомление с реестром общества, как и ознакомление с предста­ вленными обществом окружному суду письменными материалами (актами общества), разрешено всякому лицу. Можно также потребовать заверенные по желанию копии с записей в реестре (§ 79), ас актов общества— лишь при доказательстве наличия законного интереса (FRGG, § 34, S. 2).

2.        В зарегистрированных обществах на членах правления и при ликви­ дации общества (см. ниже, § 107) — на ликвидаторах лежит обязанность вносить в реестр общества известные сведения (см. следующие параграфы). Сообщение таких сведений должно производиться путем официально засви­ детельствованных заявлений (§ 77) либо путем протокола соответствующего

¹ Таково господствующее учение К его конечным выводам присоединяется в настоя­щее время также Штаудинеер — Рицлер, § 55, 1.

-должностного лица (FrGG, § 159, 128). К выполнению этой обязанности Р о сообщении (однако за исключением упомянутого ниже, в § 106, 1,4, слу-I чая) члены правления и ликвидаторы могут быть побуждаемы денежными t\ штрафами до 1000 марок (VO 6 Februar 1924); по § 78, однако, лишь после fc предварительного предложения об исполнении в пределах определенного &. срока под страхом наказания (FrGG, § 33, 159, 132).

3 Если последовало занесение в реестр обществ, хотя это занесение за отсутствием существенных условий не должно было иметь места, то суд по делам о регистрации (Registergencht) вправе по своей инициативе rfora-сить эту запись (см. ниже, IV, 2). Однако заинтересованные лица должны быть об этом извещены с установлением нормально необходимого срока для представления возражений. Возражения рассматриваются судом, причем на отказ немедленно может быть подана жалоба. Погашение записи может последовать лишь тогда, когда возражений не поступило или отказ вступил в законную силу (FrGG, § 159, 142, 141, Abs. 3 и 4). Погашение записи рав­ным образом может исходить и от вышестоящего областного суда (FrGG,

.

II. В реестр могут быть внесены, согласно буквальному смыслу § 21, те общества, которых «цель не направлена на осуществление хозяйственной деятельности»^1а. Это требует пояснения.

1. Не всякое «предприятие» («Geschaftsbetrieb»), т. е. не каж-дая длительная, направленная на заключение сделок деятель­ность ², препятствует регистрации, но лишь «хозяйственная», т. е. такая, которая преследует хозяйственную пользу (однако, не обязательно выгоду), и при этом для самого общества, а не только пользу, которую непосредственно получают лишь другие лица. Про такое общество, которое осуществляет свою деятельность лишь в пользу других лиц, хотя бы это были сами члены общества, нельзя сказать, что его деятельность является хозяйственной деятельностью ³.

'» Сходная формулировка дана в ст 60 Scbw ZGB «Общества, которые преследуют политические, религиозные, научные, художественные, благотворительные задачи, задачи товарищеского общения и другие не хозяйственные задачи »

2 См Oppenheimer, Dogm J , § 47, S 126, OL&B, 20, S 27

³ На этой же точке зрения стоит в настоящее время EGE, 88, S 334, «собственная хозяйственная прибыль для самого общества» (R&E, 83, S 231 II) Однако изложенное весьма спорно (см Tuhr,I,S 470II , Henle, 412П ) Согласно Pkmck(zu§ 21,2) иотчасти Rehbem (I, S 42), должно быть безразлично, для кого извлекается хозяйственная польза Против этого, по моему мнению, говорит уже буквальный текст- кто *е скажет про лицо, которое ежедневно дает распоряжение готовить пищу для 100 бедных и накормить их, что оно осуществляет хозяйственную деятельность? Цель чтой нормы выражена § 21, который хочет связать хозяйственную деятельность ассоциации торговых товариществ и простых товариществ с особыми, для них созданными и снабженными обеспечитель­ ными оговорками формами Однако они подходят лишь к тем случаям, когда преследуется общая польза, в первую очередь польза для торгового товарищества или для простоЛ товарищества (косвенно для членов) Отказывать в регистрации за пределами этих слу­ чаев нет никакого видимого основания Поэтому, например, союзы сельскохозяйственных товариществ, которые имеют своей целью производство ревизии отдельных товариществ, представительство от их имени вовне, а также иные виды поощрения и развития деятель^- ности товариществ, подлежат регистрации и по большей части зарегистрированы, так как они преследуют непосредственную пользу только для своих членов, т е для отдельных товариществ Так /не обстоит дело и с обществами домовладельцев, деятельность которых

368

ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА

ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛПЦА

369

2.       Однако хозяйственная деятельность также исключает реги­ страцию только тогда, когда эта деятельность составляет «цель общества», точнее, вытекающую из цели общества и тем самым опре­ деляющую природу общества главную и основную его деятель­ ность, а не тогда, когда хозяйственная деятельность служит лишь для поддержки и содействия нехозяйственной, главной цели об­ щества ⁴.

3.       Если в регистрации общества, не преследующего хозяй­ ственных целей, отказано, и в порядке жалобы (о чем ниже) также не удалось добиться положительного результата, то для такого общества путь к приобретению правоспособности вообще закрыт, так как наделение правоспособностью со стороны государства возможно лишь в отношении обществ, преследующих хозяйствен­ ные цели ⁵.

4.    Религиозные или духовные частные общества не подлежали реги­ страции, если они, согласно законодательству земель, могли получить

исключительно и непосредственно идет в пользу членов(RGE, 88, S. 334). Это же относится и к обществам по реформе кредита (Kreditrelormvereine), которые имеют своей целью рефор­мировать кредитное дело, содействовать своим членам путем сообщения достоверных све­дений о кредитоспособности, а также путем взыскания по долговым требованиям в порядке упрощенного производства (Mannverfahren) [этим именем в германском процессуальном праве называется особый вид судопроизводства, при котором бесспорные дела проходят без устного разбирательства дела (в порядке выдачи судебного приказа).—Прим. ред.], а равно к обществам содействия производственной деятельности (RGE, 78, S. 80). Далее сюда следует отнести общества врачей и каеры взаимопомощи врачей (BGE, 83,8.231); на иной точке зрения стоит Auerbach (DJZ, 1929, S. 1409) и библейские общества, покупают ли они библии, или сами печатают их (другого мнения держится Ребеин и частично Планк); равным образом общество по постройке рабочих жилищ, если оно не преследует личной выгоды (на иной точке зрения стоит Ребеин). Напротив того, не подлежит регистрации страховое общество, даже если оно, как общество взаимного страхования, косвенно передает выгоду обратно страхователям (в соответствии с этим Versieherungsaufsichts G-., § 15, установил обязательность разрешения для образования обществ взаимного страхования), и общество чиновников, которое организует сберега­тельную или ссудную кассу.

¹ Казино, цель которого (и основная деятельность) заключается в содействии обще­ния между людьми (Geselligfceit), следовательно, может быть зарегистрировано, хотя бы оно для покрытия необходимых расходов производило торговлю вином. Школьное обще­ство, хотя оно имеет поступления в виде взносов за учение и из них оплачивает препода­вателей (15, S. 323), или общество альпинистов, которое обслуживает горные убежища (Schutzbutte), также могут быть зарегистрированы. Впрочем, возможно, что общество, наряду с идеальной целью, преследует еще самостоятельную хозяйственную цель, не слу­жащую идеальным целям; например, общество государственных служащих одновременно осуществляет деятельность по страхованию жизни или организует ссудную кассу. В этом случае общество не может быть внесено в реестр, но может приобрести правоспособность согласно § 22, так как этот параграф требует лишь наличия хозяйственной цели, но не исключительности этой цели.

⁵ Сделанная комиссией рейхстага попытка уничтожить это затруднение путем сле­дующего добавления к § 22: «Тем же путем другие общества могут приобретать право­способность, поскольку для них исключено занесение в реестр обществ или в этом занесе­нии им было отказано»,— потерпела неудачу, не собрав большинства. При не слишком узком толковании § 21 от этого, впрочем, не произойдет никакого существенного ущерба. На иной точке зрения стоит EGR Komm., § 21, 3.

правоспособность лишь в силу закона, согласно ст. 84. Однако это огра­ничение в области правового положения обществ было отменено обращением 12 ноября 1918 г. (Nr 2 и NRV Art. 137, Abs. 4) ⁶.

III. Для регистрации ⁷ требуется: 1. Устав ⁸, который содер­жит указание цели, наименования и местонахождения общества и из которого следует, что общество должно быть зарегистрировано

(§ 57)».

Если это требование не исполнено, то регистрация, если бы

она даже последовала, ничтожна.

2. Кроме того, регистрация «должна» последовать только в случаях, если число членов по меньшей мере достигает семи; если, наименование общества ясно отличается от наименований других зарегистрированных обществ, находящихся в том же населенном пункте или общине (если община охватывает несколько насе­ленных пунктов); если устав содержит предписания, касаю­щиеся вступления и выхода (также и исключения) членов, о том, обязаны ли члены делать взносы и какие именно, об образо­вании правления, о компетенции общего собрания членов (пред­посылки и форма) и о порядке оформления (Beurkundung) реше­ний. Однако все эти предписания носят организационный харак­тер, несоблюдение которых, хотя и обязывает должностное лицо, производящее регистрацию (судью по регистрации), отказывать в регистрации (§ 60, абз. 1), но нарушение которых все же не делает регистрацию ничтожной (§ 56, 57, абз. 2, 58).

3.         Заявление о регистрации должно исходить от правления ¹⁰ в официально засвидетельствованной форме (см. выше, 1,2) с при­ ложением устава в подлиннике и копии, а также копии подлин­ ных документов об образовании правления. Устав «должен» быть подписан по меньшей мере семью членами и содержать указание дня составления (§ 59, 77).

4.         Если эти требования не выполнены или регистрация невоз­ можна по иным причинам, например вследствие наличия хозяй­ ственных целей (преследуемых обществом) или вследствие наруше­ ния запретительной нормы закона или добрых нравов, то заявление

⁸ Подобные предписания действовали, в частности, в Прусснп, Рг. Verf , Art 13 ср. RGE, 77, S. 19 ff.). См. далее Вауг. Religionsedict, 1818(53,4,26,45) О правовом поло­жении в настоящее время частных и публичноправовых религиозных обществ см. под­робно Ebers в Nipperdey, Grundrechte, Bd. II, S 361 (с многочисленными дальнейшими

указаниями).

⁷ О порядке регистрации см. Fr. GG- § 1—34, 159, 127—130, 141, 142 и законно при­ ведении в исполнение, см. Fischer и Henle zu § 55.

⁸ Хотя требование письменной формы устава не установлено, однако судья вправе произвести регистрацию только, если устав представлен в письменной форме (см. ниже 3).

⁹ Нельзя признать, что общество уже должно существовать, как это некоторые выводят из буквальной редакции § 21, 59, 55. Скорее следует признать, что общество создается под условием, что оно будет зарегистрировано.

'ч Следовательно, от всех членов правления (Kammergeriohtaentach., 21. 271). «

24 Л. Эннекцерус

370

ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА

ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

371

отклоняется с указанием оснований отказа. Отказ может быть немедленно обжалован в порядке правил гражданского про­цесса (§ 60) ^и.

IV. Если заявление принимается, то суд низшей инстанции обязан его сообщить подлежащему по подведомственности ¹² административному органу для гарантии его права заявить воз­ражение (§ 61—63).

.1. Административный орган может возражать против регистра­ции, если общество, согласно нормам публичного права об обще­ствах, является запрещенным или может быть запрещено ¹³ (§ 61, абз. 2).

Ранее возражение допускалось согласно § 61 также в том случае, «если общество преследует политическую, социальную и политическую или рели­гиозную цель». Однако это основание к возражению, согласно обращению 12 ноября 1918 г., и Nr. 2, NRV, Art. 124, Abs. 2, отпало".

2.    О представленных возражениях суд должен сообщить прав­ лению общества. Правление может оспаривать правильность воз­ ражений в порядке административного спорного производства (Verwaltungsstreitverfahren), если в данном союзном государстве существует такое производство¹⁵, в противном случае — в порядке взыскания убытков (рекурса) в соответствии с § 20 и 21 Промы­ слового устава (Gewerbeordnung). Однако рассмотрению подлежит лишь вопрос о соответствии закону требований, изложенных в воз­ ражении. Напротив того, вопрос о том, не вызвано ли возражение интересами общественного блага, не было ли оно целесообразным или уместным, не подлежит решению административного или рекурсного суда (если нет особого постановления в законодатель­ стве земель).

3.          Регистрация «допускается» только при условии, если ад­ министративный орган сообщил окружному суду, что возраже­ ние не будет заявлено, либо если с момента сообщения админи-

¹¹ Т. е. в пределах 2 недель (ZPO, § 577). Тем самым жалоба на основе FR. GG. (§ 19ft.), согласно господствующему в теории п практике мнению, исключена; см. в особен­ ности RGE, § 47, S. 386 Я.; EG Zentralbl., § 5, S. 760.

¹² Подведомственность определяется законодательством земель. В Пруссии — это ландрат, в городских округах — местное полипенское управление (Рг. V V. Art. 3), впрочем см. Fischer-Henle, zu § 61, Anm. I, Oertmann, § 61, 3.

is Согласно Закону об обществах 19 апреля 1908г., №1, это имеет место лишь в отно­шении обществ, цель которых противоречит уголовным законам. Однако в этих случаях уже суд должен отказать в регистрации, так как образование такого общества недей­ствительно. См. также выше, § 99, I, прим. 1.

¹⁴ Что касается многочисленных спорных вопросов по поводу понятия о полити­ ческих и социально-политических обществах, то тут можно сослаться на 9—11-е изда­ ния настоящего курса (§ 100, IV) п относящиеся сюда примечания.

¹⁵ Это имеет место почти во всех союзных государствах Подведомственность опре­ деляется по законодательству земель; в Пруссии это подведомственно окружному органу (Рг. АВ, Art. 3). Впрочем, см. цитату Fischer-Henle (zu§ 14, 1); Staudmger-Riezler, § 62,„5.

стративному органу протекло 6 недель и возражение не после­довало¹⁶, либо если возражение окончательно отпало (§ 63).

V. Регистрация должна содержать указание наименования и местопребывания общества, дату составления устава и фамилии членов правления, кроме того, возможные ограничения полномо­ чий правления по представительству и особые постановления в изъятие из закона относительно принятия решений правлением (§ 64). Путем регистрации общество приобретает правоспособ­ ность, и к его наименованию прибавляются слова «зарегистриро­ ванное общество» (§ 65).

Суд низшей инстанции делает публикацию о регистрации через пред­назначенный для такого рода публикаций орган печати (§ 66, абз. 1). Под­линник устава снабжается удостоверенной надписью о регистрации и воз­вращается, копия заверяется и хранится (§ 66, абз. 2).

VI. Если общество зарегистрировано, хотя и не было налицо одного из .необходимых условий регистрации, то следует различать:

1.   Если нарушены лишь постановления § 56, 57, абз. 2, 58, 59, носящие организационный характер, то тем не менее регистрация является вполне действительной.

2.   Если отсутствовало существенное условие (в особенности, если цель, преследуемая обществом, была хозяйственной), то регистрация должна быть погашена (Fr GG-, § 161, 142, 143). Однако до погашения регистрации общество должно считаться правоспособным, так как иначе наступила бы недопустимая неуверенность в праве; следует признать, что решение этих часто весьма спорных вопросов должно быть окончательно предоставлено суду и решающему в случае обжалования — вышестоящему суду¹⁷.

На том же основании нельзя признать, что погашение реги­страции, имеет обратную силу¹³.

3. Регистрация религиозного или духовного обществ, которые до обра­ щения (народных уполномоченных) 12 ноября 1918 г., согласно законода­ тельству земель, могли приобрести правоспособность лишь в силу закона,

¹⁶ Из буквального смысла § 63 вытекает, что возражение, сделанное по истечении 6 недель, если регистрация еще не последовала, также служит препятствием для регистра­ ции. Таково почти всеобщее мнение (см. также Prot, I, S. 565); на иной точке зрения стоит Fischer-Henle, § 63 п, повидимому, Dernburg, I, § 75, IV.

¹⁷ В пользу этого говорит, кроме приведенных в тексте оснований, также п анало­ гия с объявлением совершеннолетним (см. выше, § 84, II, 2), а кроме того, и то, что проти­ воположное мнение привело бы к недопустимым последствиям. Следует также упомянуть о членах правления, которые по всем своим сделкам могли бы быть признаны лично и солидарно ответственными, о произведенных записях в земельных книгах и о послед­ ствиях, которые возникли бы, если бы собственность принадлежала еще прежнему соб­ ственнику, над имуществом которого теперь может быть учрежден конкурс, п т. д. Изло­ женная выше точка зрения разделяется п RGE, 81, S 208 ff., с подробным обоснованием (см. также Seuff ,А., 77, Nr. 16) п KG в OLGE, 22, S. И0 ft.; кроме того, частично с другим обоснованием и ограничением ее придерживаются Dernburg, § 75, VII; Kipp-Wmdscheid zu S. 285; Eccius, Gruchot, 46, S. 693; Hellv-ig, Grenzen der Euckwlrkung, S. 29 ff.; Tuhr, S. 492 ff ; Plcmch-Knoke, zu § 21, Nr 6; теперь также Staudmger-Riezler, § 21, VII, 2. Иного мнения Planch в прежних изданиях; Rehben, S. 32, п др.

is Иного мнения Hellvng (op. cit., S. 34 ff ), Oertmann, Vorbemeriungen. zu § 55, где признается обратная сила, но все же не затрагивая законно приобретенных прав третьих лиц. См. также Tuhr, I, S. 494.

fa*

-372

ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА

ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛУЦА

373

¶

должна была считаться ничтожной, так как в этих случаях не имелосьпредметной подведомственности окружному суду ¹⁹.

VII. Как правило, образование общества в качестве правоспособного организма должно пониматься так, что оно должно вступить в жизнь с момента получения правоспособности. Однако возможно также, что имелось соглашение о немедленном его возникновении, тогда как получение право­способности требует известного времени; возможно также, что признания пра­воспособности стали добиваться вообще лишь впоследствии. В этом случае первоначально существовало неправоспособное общество, которое путем регистрации (или получения разрешения) превратилось в правоспособное. Так называемое имущество общества в этом случае именно потому, что оно принадлежало в действительности не обществу, а членам, не переходит в силу самого закона к обществу ²⁰, и применяются обычные правила отно­сительно перенесения этих прав и обязанностей. Все же, в случае сомнения, необходимо признать, что имелось в виду, что требования и другие права, не нуждающиеся в формальной передаче, переходят, и находящиеся во владении органов общества движимые вещи поступают в собственность правоспособного общества, а так называемые долги общества должны быть приняты на себя этим обществом ^sl. Переход долгов, однако, зависит, есте­ственно от согласия кредиторов. Права на недвижимости могут переда­ваться только с соблюдением установленных форм.

ОРГАНИЗАЦИЯ (УСТРОЙСТВО, VERFASSUNG)

« Также и OLG-E, 8, S 164 Я ; 9, S 371 ff.; 11, S. 393

20 На иной точке зрения стоит OLGE, 2, S. 462, Gierke, Vereine ohne Rechtsfahig-beit, S. 9; Oertmann, Vorbem. 6, Planch-Knohe, zu § 21, 8; Lehmann, S. 394 и RGB 85, S. 260, —где признается, что имущество, служащее целям неправоспособного общества, в составе актива и пассива переходит на правоспособное общество, по не разрешаются вопросы о том, отвечают ли еще за прежние долги члены или правление неправоспособ­ного общества и как происходит переход недвшкимостей; см. также Seuff. A.,77,Nr. 33; jut. W., 1928,3. ЗН1 (тождество, никакого правопреемства). Изложенный в тексте взгляд разделяют Holder, Вгегтапп, Tuhr, S. 588 И., Haff, S. 192, Henle, S. 419 и другие.

si Planch (zu § 65) не желает предоставлять кредиторам непосредственного права требования против общества, следовательно, рассматривает соглашение лишь как при­нятие на себя исполнения. Изложенное в тексте более соответствовало бы намерению чле

нов общества.

¹ Однако следует иметь в виду, что под законами земель, «касающимися организа­ции», должны пониматься только особые нормы, относящиеся к этому предмету, но не общие постановления, которые лишь попутно имеют применение также к устройству таких обществ (см. выше, § 14). См. также RGE, 81, S. 244.

la Поскольку нет особых норм имперского законодательства.

§ 101. Общие положения. I. В отношении обществ, правоспо­собность которых основывается на наделении их таковой государ­ством, остаются в силе, согласно ст. 82 Вводного закона, за­коны земель, касающиеся организации обществ Ч Напротив того, в отношении устройства обществ, правоспособность которых не покоится на наделении их таковой государством, действуют ис­ключительно нормы Г. У. ^1а, и притом, конечно; таким образом, что безусловно применяются многочисленные императивные нормы;

во вторую очередь решающее значение имеет устав общества и в третью должны применяться восполняющие нормы Г. У. (§ 25). II. Под «устройством» мы понимаем совокупность правил, ка­сающихся организации общества, в частности цели, местонахожде­ния, членства, порядка вынесения решений, правления и других органов общества. Обычно эти постановления охватываются одним документом, который в более узком смысле слова можно назвать «уставом» («положением», Satzung)^1б, в то время как в более ши­роком смысле слова понятие «устава» («положения») охватывает также и не включенные в этот документ организационные нормы ². 1. Действительность организационных норм, однако, не обу­словлена письменной формой; поэтому, в особенности для их тол­кования ^2а и дополнения, могут быть приняты во внимание также и деловые обыкновения (Observanz). Во всяком случае регистра­ция должна производиться только на основе письменного устава (положения), § 59; однако отсутствие письменного устава не вле­чет за собой ничтожности регистрации ³.

По вопросу о необходимом содержании устава (положения) зареги­стрированного общества, а также о его регистрации см. выше, § 100, III, 1 и V; по вопросу об изменениях устава (положения) или цели общества см. ниже, § 104, I, 3 и 4.

2. Под местонахождением общества, при отсутствии иных опреде­лений, понимается то место, где осуществляется управление обще­ством, т. е. где протекает главная или основная его деятельность⁴ (§ 24). Иное определение местонахождения может быть дано уста­вом (положением) общества ^4а в отношении обществ, возникающих в концессионном порядке путем законодательства земель (ст. 82).

"б Устав (положение) также является договорным соглашением, а не объективным правом. См. выше, § 29, III, 2, также, мнение Tuhr (I, S. 503 Я.), RGR. Komm. (§ 25, 2); на инойточкезрениястоятС«н*е(1,§19),Оег(тапп(§25,4)иАгспЛ RuW.Phil.(VII,S. 127), которые, исходя из идеи автономии и из понимания возникновения общества как сово­купного акта, считают, что путем устава (положения) устанавливаются правовые нормы. По вопросу о применимости § 343 (снижение штрафа) см. § 105, прим 12-а.

- См , например RGE, 73, S 193, нормы, касающиеся организации общества, соста­вляют, даже если они включены в особый документ, часть устава (положения).

-*• По вопросу о толковании устава (положения) также применяются § 133, 157. Однако толкованию поставлены границы. Поскольку устав (положение) имеет в общем значение и в отношении третьих лиц, то его можно толковать лишь ьак единое целое. Толкование, выходящее за пределы буквального текста, допустимо лишь, если его можно выявлять из самого документа. См. RGE, 181, S. 246.

⁵ Параграф 59 содержит лишь «норму долженствования» (Sollvorscnrilt—«должны быть приобщены»), а § 57 говорит лишь об уставе (положении), но не о форме.

¹ Следовательно, например, у общества, имеющего своей целью преподавание в учебных заведениях, местонахождением будет то место, где находится учебное заведение, в то время как управление имуществом общества может быть сосредоточено в другом месте. Если общество имеет несколько точек управления, то оно имеет несколько местонахождений. См также выше, § 98, I.

*» По этому вопросу см. также Brodmann, Attienrecht, | 182, Erl. 9. Возможность произвольного местонахождения необходимо отвергнуть.

¶

.~«.. МШЦА

3, Право государства осуществлять наблюдение за общест­вами (Aufsichtsrecht), как право, имеющее публично-правовую природу, в,Гл»У. не затрагивается; тем самым оно предоставлено законодателштву земель. Однако закон об обществах (§ 1) отме­нил все неимперские полицейские ограничения права обществ и собраний, за исключением полицейских постановлений законо­дательства земель, установленных в целях общественной безо­пасности, которые все же применяются лишь постольку, поскольку дело касается предупреждения непосредственной опасности для жизни и здоровья участников собрания.

Напротив VG- (закон об обществах) возложило на политические обще­ства известные обязанности или ограничения, которые, однако, отменены обращением 12 ноября 1918 г. В частности, правление таких обществ было обязано в пределах двух недель с момента учреждения общества предста­вить полицейскому управлению устав (положение), равно как и список членов правления, а также сообщать об изменениях устава (положения) или состава правления в течение двух недель с момента изменения (§ 3, абз. 2 и 3); кроме того, лица моложе 18 лет не могли состоять членами поли­тических обществ и участвовать в их собраниях, поскольку таковые не преследовали целей простого общения (§ 17). По вопросу о прекращении и лишении правоспособности см. ниже, § 106, I, 4, 5 и II. См., впрочем, выше, § 99.