- •I. Понятие гражданского права
- •III. Гражданское уложение и дополнительные
- •§ 14. Отношение к праву земель. Законы о проведении в жизнь.
- •Iy. Основы гражданского уложения
- •65 Основы гражданского уложения
- •5 Л. Эннекцерус
- •V. История науки частного права
- •§ 15. Раннее средневековье.
- •§ 17. Постглосеаторы 1250-1500 гг
- •§ 18. Гуманистическая и «элегантная» юриспруденция.
- •70 Введение
- •§ 19. Практики XVI—хш1 столетий.
- •§ 21. Историческая школа.
- •§ 23. Наука немецкого частного права.
- •§ 26. Журналы, судебные решения, сборники статей и т. Д.
- •§ 26А. Очерк иностранного гражданского законодательства.
- •Раздел I
- •I. Понятие и основное деление права
- •§ 29. Понятие права: его происхождение.
- •1 См. Than, s. 7 II ; ВгегНпд, Jur. Pr. L., I, s. 53 It.
- •Раздел I. ПрАво
- •§ 30. Цель права; естественное право, философия права.
- •§ 31. Публичное и частное право*.
- •2 Об иных взглядах см. Выше, § 29, прим. 8.
- •§ 35. Понятие, значение и основание действия. I. Обычное право есть право неписаное, порожденное совокупной волей общества к осуществлению права, обычным образом проявляющейся на практике.
- •§ 36. Необходимые условия ж доказательство. I. Первое ' условие обычного права — это общая воля общества** или его органов к осуществлению права (Rechtsgeltungswille).
- •10 Л. Эинекцерус
- •§ 38. Приложение: Обычаи гражданского оборота (Verkehrssitte).
- •§ 39: Приложение. Судебная практика (Reehtsspreehung, Gterichtsgebrauch). Наука о праве.
- •§ 40. Автономия и деловые обыкновения (Observanz).
- •§ 40А. Международное право. Международные договоры.
- •§ 42. Общегерманское партикулярное право, имперское право л право отдельных союзных государств (земель).
- •11 Л. Эннекцерус
- •§ 43. Общие и индивидуальные нормы. .Привилегии.
- •§ 44. Нормальное (regelmassiges) и чрезвычайное (regelwidriges) право; общее (allgemeines) и особое право (Sonderrecht).
- •§ 45. Нормы уполномочивающие, истолковывающие, дополняющие, принудительные (императивные).
- •§ 46. Строгое и справедливое право.
- •IV. Установление смысла (евшттышо) и применение нрава!
- •§ 47. Критика текста. Судья для применения закона прежде всего нуждается в подлинном и верном тексте. Установление его мы называем критикой.
- •5 Planck, I, 4 Aufl., s. Xly.
- •§ 53. Дополняющее нахождение права.
- •§ 54А. Конкуренция законов.
- •V. Пределы действия правовых норм
- •§ 55. Общие замечания. I. Если правоотношение возникло во время действия прежнего права, но должно стать предметом решения при действии нового права, то возникает сомнение,
- •Раздел I. Право
- •§ 56. Руководящие принципы. I. В качестве руководящего принципа для г. У., как и для всякого другого закона, надлежит
- •§ 58. Понятие и происхождение.
- •§ 60. Германские коллизионные нормы и дополнения к ним.
- •223 Пределы действия правовых норм
- •§ 61. Руководящие начала коллизионного нрава.
- •§ 62. Неприменение иностранного права но особым основаниям (оговорка, ordre public). Право возмездия (Vergeltungsreeht).
- •§ 64. Правоотношение.
- •§ 66. Общее понятие о субъективных правах.
- •§ 67. Правовая обязанность.
- •§ 68. Субъект права.
- •§ 69. Множественность субъектов в частности.
- •§ 71. Основная классификация частных прав.
- •§ 72. Обзор имущественных прав.
- •§ 73. Продолжение: Право и впадение. Право и кажущееся право.
- •Раздел II!
- •§ 76. Определение понятия правоспособности.
- •Глава I. Физические лица I. Правоспособность
- •1 § 77. Начало и конец правоспособности
- •§ 81. Применение института безвестного отсутствия в отношении лиц и во времени.
- •§ 83. Возрастные ступени.
- •§87. Гражданская честь. Умаление чести.
- •§ 88. Гражданство и принадлежность к сословию.
- •§ 89. Местожительство.
- •§ 90. Религия. Монашеский обет.
- •334 Общая часть. Р43дел III. Субъекты права. Лица
- •§ 93. Имя и вопрос об иных правах личности.
- •I. Общее учение о юридических лидах
- •§ 96. Понятие. * I. Многие интересы человечества являются не только интересами отдельных лиц, но и интересами, общими для, большей или меньшей массы людей, и могут быть удовлетворены.
- •§ 97. Виды юридических лиц. I. Г.У. Различает юридические лица публичного права и частноправовые, однако оно не устанавливает само признаков этого деления.
- •§ 98. Объем правоспособности.
- •§ 102. Правление.
- •§ 103. Ответственность общества (и других юридических лиц) за вину органов, выражающих его волю.
- •§ 104. Общее собрание членов.
- •386 Общая часть. Раздел III. Субъекты права. Лица
- •§ 105. Членство, членские права и обязанности.
- •§ 106. Конец правоспособности. I. Правоспособность общества оканчивается, если прекращается само общество, а именно:
- •§ 107. Судьба имущества и ликвидация.
- •§ 108. Развитие. /
- •§ 109. Правовое поло.Кение по Гралзданскому улоягению.
- •III. Учреждения (die stiftungen)
- •§ 111. Устройство, реорганизация, прекращение.
- •IV. Юридические лица публичного права
- •§ 113. Значение права земель. Переходные нормы. Международное частное право. I. Общее значение права союзных государств (земель).
- •Раздел I
§ 109. Правовое поло.Кение по Гралзданскому улоягению.
В Г У положение неправоспособных обществ, по сравнению с об-щегерманским правом, значительно изменено Это изменение обусловлено в первую очередь отношением законодателя в период составления Г У к вопросу об обществах вообще Решающее значение имело то, что по соображениям устойчивости оборота х и государственной политики 1а, была отклонена система свободного образования корпораций Ввиду того, однако что обществам была предоставлена возможность без особых затруднений
I RGE 4S 15о 7 S 164 S S 122 Seuff A 6 Nr 23 Nt 206 25 Nr 199 33 nt 103 ROHGB 4 S 202 221
RGE 4 S 1)6 8 S 122 ff.
5 109] 11аь бычо признано необходимым в пнтересчх i ак третьих тип так пчле-пов оощества чтобы щтем признания со стороны государств! за обществом пр°в юриди чесього лица был положен предел образованию обществ на основе системы свободного возит новения i орпорацин Одновременно система возниьновешга обществ при соб-по д^нии опредеченныт нормативных правит дот кна была обеспечить правильность содержания ^ставов (Motive I S 88)
I1 Тут решающей была мысль о государственном надзоре за обществом Опасались, с политической точки зрения что правоспособность свободпо возникших обществ и выте дающая из этого способность оолтить имуществом даст им возможность проявить тащ ю мощь которая для правительства была бы не келательна (см § 61 в редакции того вре мени)
26 Л Эине1ш.п}с
402
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА
ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА
403
приобретать права юридического лица на основе регистрационной (или концессионной) системы, было признано целесообразным, если общества не воспользуются этим своим правом и, таким образом, уйдут из-под имевшегося в виду правительственного надзора, — подчинить их правилам о товариществах, и при этом более строгим, чем это было бы возможно по пандектному праву. Не подлежит сомнению, что эта основная мысль законодателя потерпела в ряде случаев неудачу при столкновении с фактическими условиями жизни. Это подтверждается, например, характером развития профессиональных объединений рабочих, которые остались неправоспособными обществами и всем направлением правовой практики. К счастью, однако, Г. У. по сравнению с пан-дектным правом устанавливает значительно более твердые правила о товариществах; прежде всего, товарищества могут путем особых соглашений создавать во многих случаях такпе правовые последствия, которые по своему практическому значению сближают или приравнивают их к правоспособным обществам.
I. Поэтому Г. У. подчиняет неправоспособные общества (т. е. громадное число всех обществ) в основном нормам о товариществах 1б (§ 54, предлож. 1). Допущены только три отступления от правил о товариществах:
1. По сделке, которая заключена от имени неправоспособного- общества, заключивший ее несет ответственность лично, а если заключали сделку несколько членов такого общества, — то как солидарные должники (§ 54, предлож. 2).
2. К обществу может быть предъявлен иск, следовательно, общество обладает способностью быть пассивной стороной в про цессе (ZPO, § 50, Abs. 2).
3. Допустимо особое конкурсное производство в отношении имущества общества (КО, § 213).
II. Если, согласно изложенному, неправоспособные общества в общем подчинены нормам о товариществах, то все же было бы неправильно называть их товариществами или особым видом товариществ; ибо члены, создавая общество, желают не только вступить в обязательственные отношения между собою, но и создать длительную, не зависящую от смены членов 1в корпоративную организацию с самостоятельным имуществом и общим наименованием z. Воля членов имеет ту же направленность, как и
16 См. такше ст. 62 Schw. ZGB, которая, однако, практически почти не имеет значения, так как для обществ, преследующих идеальные цели, действует система свободного возникновения корпорации.
13 Намерение установить независимость общества от смены членов может в большинстве случаев быть выведено уже из самого наименования его «обществом» (спорно)
- См. в настоящее время, в частности, 1ШЕ, 60, S. 99. «длительное объединение значительного (однако, не всегда безусловно необходимого) числа лиц для достижения то* или иней общей им цели, которое приняло устав с основными признаками корпоративной организации, действует под общим именем и допускает смену состава членов (п при этом
при учреждении правоспособного общества, и в этом заключается решающий критерий, который отличает неправоспособное общество от товарищества. Разумеется, это содержание воли не признается правом в неизменяемом виде, но осуществляется лпшь постольку, поскольку оно может подойти под нормы о товариществах и особые упоминавшиеся постановления.
III. Для того чтобы представить себе на основании этих норм правовое положение неправоспособных обществ 2а, необходимо исходить из того, что устав означает для общества то же, что для товарищества товарищеский договор, и что, следовательно, устав подлежит действию (главным образом, восполняющих) норм, касающихся товарищеского договора.
Тем самым устав, как и товарищеский договор, свободен от какой-либо определенной формы, и поэтому также может, в целом или в отдельных отношениях, быть принят молчаливо, а для его толкования п дополнения в том смысле, который имели в виду члены общества, необходимо одновременно принимать во внимание цель общества, общий его характер и способ, которым общества вообще или общества данного рода обычно строят свои отношения 3.
Правовая оценка должна по возможности приближаться к той картине, какую представляли себе члены общества относительно правовой жизни общества пря своем объединении или в процессе дальнейшего развития. Если исходить пз корпоративности организации неправоспособного общества, то отпадает, в соответствии с волей членов, применение всех тех правил о товариществах, которые не подходят для общества 3l. Поэтому во многих случаях, хотя и не во всех, возникнут последствия, аналогичные тем, какие создаются для правоспособных обществ. Пр:: атом не исключена возможность соответствующего применения таких касающихся правоспособных обществ норм, которые
не в сплу особых, являющихся исключением норм права, а естественным образом, в соответствии с сущностью самого объединения)»; см. такте RGE, 74, S. 372; 76, S. 27; 78, S. 134 (студенческие корпорации); 95, S. 192; 97, S. 123; 105, S. 309 (закрытое общество офицеров полка); 113, S 127; 118, S. 196; 119, S. 193 (нижестоящие организации цеха); см., далее, Gierhe,S. 1011 ; Ilachenburg, 2 Aufl.,S. 49011.; Knoke, S. 19 If. Пршштая прежде идентификация общества и товарищества в настоящее время почти всеми отвергнута. Разрешенные государством, но не признанные юридическими лицами орденские поселения (Niederiassungen) и подобные орденским конгрегации также являются неправоспособными обществами; RGE, 97, S. 122 ff ; 113, S. 127. Квалификации в качестве общества нижестоящей организации центрального объединения не препятствует то, что она одновременно является несамостоятельной точкой управления (P^GE, 73, S. 92; 118, S. 196, 119, S. 193; Jur. W., 1927, S. 2363).
Ja При этом необходимо особо обратить внимание также на судебную практику, ьоторая, однако, не отличается единообразием; см., в частности, Штоль (цит. соч ).
3 См., в частности, Gierke, S. 74.
з" См. также RGB, 113, S 135; Jur W., 1928, S 3111, 3112.
404
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА
ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА
405
решающим образом не связаны прямо с сущностью юридического лица Зб.
1. Правление занимает место члена товарищества, уполномоченного на ведение дел товарищества (§ 710) и, как таковое, в случае сомнения уполномочено также па судебное и внесудебное представительство общества (точнее, совокупности членов по делам общества) (§ 714, 715), не будучи все же законным представителем. В уставе может быть предусмотрено, что для решений общего собрания членов и правления требуется лишь большинство голосов (§ 709, 710)4, и (поскольку речь не идет об особых правах) это можно признать в случае сомнения молчаливо принятым даже без особого указания в уставе, как соответствующее общему положению обществ, их корпоративной структуре и практике 5. Если это предусмотрено, правление может быть лишено правомочий по ведению дол также решением большинства (§ 712). Впроче.м, члены правления (как и остальные члены общества) отвечают только за конкретную вину (§ 708) 6.
2. Имущество общества хотя и является в действительности имуществом членов, но особым имуществом, которое, согласно нормам о товариществах, принадлежит им совместно. Поэтому отдельный член не может распоряжаться ни своей долей участия в имуществе общества, ни отдельными составными частями его; не может он также требовать выдела пли передавать своп претензии в отношении других членов; также нельзя производить зачет требования, входящего в имущество общества, с требованием против отдельного члена общества (§ 717—719).
а) Имущество общества состоит из «взносов членов» 7, из «приобретенных при ведении дел общества предметов» (вещей и прав) и из того, «что приобретено на основании права, входящего в имущество общества или в качестве возмещения за уничтожение, повреждение или похищение принадлежащего к имуществу общества предмета» (§ 718). Под «ведением дел» следует понимать заключение каких-либо сделок для общества, следовательно, например, также принятие дара (что для некоторых обществ представ-
36 Особенно решительно выступает RGLZ., i922, S 12.
5 Устав может предоставить право преде гавптельства п ведения дел также каждому огдсльном\ члену прарлепия (§ 711)
' Следует признать, что для изменения устава необходимо, по аналогии с 5 33, большинство трех четвертей явившихся членов, а для изменения пелен общества — согласие всех членов, близка к этому течь.» зрения Tuhr, S 575 См тагеье RG. Gruchot, 51, S 1117.
6 Б отличие от отои точки зрения Eckstein (op. cit , S 259) п Tuhr (S 575) признают ответственность за любую неоре/пность, как мне кажется, это неправильно, так как огра ничение конкретной виной соответствует не только §54 (§ 70S), но таыке более сообразно с положением членов общества п поотому не может рассматриваться как молчаливо отме ненное. Господствующее мнение придерживается изложенной вьпне точки зрения.
7 Вопрос о том, что задолженность по членским взносам также входит в состав иму щества общества, решается по нормам о товариществах, см. гаыке RGE. 54, S. 300
ляет собой основной источник получения средств). Однако также и приобретение путем совершения сделок, не предполагающее воли приобретения, может поступить в имущество общества, например приобретение требования, вытекающего из публичного обещания награды 8.
Назначение наследником п отказы в пользу общества как такового хотя п недопустимы, так как общество не обладает правоспособностью, однако обыкновенно рассматриваются как предназначенные членам общества, п притом под условием, что получаемое имущество должно принадлежать к имуществу обществаRa. Тогда это имущество становится имуществом общества без особого акта передачи 9, так что, следовательно, решение о принятии или отказе принадлежит правлению (или общему собранию членов), а не отдельным членам 10.
б) В поземельной книге права, входящие в состав имущества общества, должны заноситься не на имя 10Л общества, а на имя членов, хотя и с указанием «правоотношения, обосновывающего права всего объединения», т. е. с отметкой, что эти права принадлежат внесенным в поземельную книгу лицам, как членам неправоспособного общества 10° (GBO, § 48).
3. По сделкам, заключенным для общества, отвечают:
а) сами лица, заключившие сделку, согласно особой норме
8 Например, обещание приза обществу, оказавшемуся победителем на состязании певческих обществ.
8* См. Warn., 1911, Nr. 89; Recht, 1929, Nr. 975.
0 В пользу этого говорит потребность и вывод по аналогии из § 718. Если можно приобрести в имущество общества, на основании дарении, то нельзя усмотреть основании для иного решения вопроса о приобретениях, вследствие объявления о назначении на-1рады, отказа, назначения наследником. § 718 этому не препятствует, так как он хочет лишь установить, что (по общему правилу) относится к имуществу товарищества, но не имеет своею целью поставить непреодолимые границы воле частных лиц. То обстоятельство, что наследства и отказы не упомянуты в § 718, объясняется тем, что на практике случаи предоставлении на случаи смерти в пользу товариществ почти не встречаются (в то время как в пользу обществ они часю имеют место) В пользу того, что членам, как объединенным в товариществе, могут Сыть сделаны предоставления, высказались, в частности: Gierke, S. 21; Eck, S. 80, Anm. 2; Staudinger-Riezler, § 54, B. VII, 3, Planch, zu § 54, 3 II ; Oertmann, zu § 54, 4; Fr. Leonhard, Erbrecht, § 1923, III, A ; Josef, Gruchot, 62, S 412. Па иной точке зрения. Behbem, S. 44, Goldmann a Lihenthal, § 22, Anm. 9; Кгрр, Erbrecht, § 1, Anm 30
10 Тогда, конечно, необходимо так;ье принять п возражение Киппа (цит. соч ), что члены отвечают за долги наследственного имущества не свыше своей доли участия в имуществе общества. Однако я считал бы ото правильным также и помимо весьма заслуживающих внимания доводов Киппа, так как, если наследство идет в пользу лишь имущества общества, то было бы несправедливо, если бы члены отвечали своим прочим имуществом.
ю» Так же RG. Seufl. A., 80, S. 126; RGE, 127, S. 309.
10» Общество как таьовое не может выдавать векселей. Путем акцепта от имени общества также не создается ответственности членов по векселю (Art. I, 4, Nr. 7, 21 WO) См. RGB,, 112, 124.
406
ОБЩАЯ ЧАСТЬ, РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА
ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА.
407
(§ 54, предлож. 2)и, и при этом, если пх несколько, то — как солидарные должники.
Они несут ответственность, если они действовали от имени «общества» 12, в силу закона, безотносительно к тому, имели ли они доверенность или нет 13. Ответственность имеет своим основанием потребность в прочности оборота. Ответственность не может быть исключена уставом, но, конечно, это возможно путем соглашения с кредитором, которое может состояться также и молчаливо; однако это не может быть выведено лишь из простого факта, что сделка была заключена от имени общества 14.
б) Если заключавшие сделку имели доверенность, то несут ответственность также и члены общества, и именно как солидарные должники (§ 54, предлож. I, 714, 164, 427, 421). Их ответственность, конечно путем соглашения с кредитором, может быть ограничена имуществом общества. Однако такое ограничение ответственности может быть также вообще установлено уставом общества, так как в этом случае доверенность членов правления допускает лишь вступление в обязательства с подобного рода ограничениями в пользу членов 15 и такое ограничение (при неправоспособных обществах, преследующих идеальные цели) в случае сомнения должно считаться молчаливо установленным 16.
11 Конечно, в предположении, что они были дееспособны. В отношении ограничен ных в своей дееспособности необходимо согласие законного представителя, которое, од нако, часто может Оыть усмотрено уже в согласии на участие в обществе.
12 Если правление дало поручение другому лицу (и уполномочило его) и это послед нее действовало от имени «общества», то действующим является лицо, а не правление (OLGE, 12,8.30, Jur.W., 24,3. 218, Stettm), Gjerte.S. 20; таково господствующее мнение ( фактическое положение здесь иное, чем в НОВ, § 200 nG- betr. G. m. b. H., § 11); иного мнения, однако, OLGE, 10, S. 57. Если же лицо, имеющее поручение от правления, денствует «от имени правления» для общества, то в качестве действующего лица дблжяо в смысле § 54 считаться правление. Однако другого мнения RGE, 82, S. 298. Неужели в действи тельности необходимо, чтобы, если три члена правления неправоспособного клуба через адвоката от своего имени снимают помещение для клуба, то, в силу § 54, абз. 2, ответствен ность падала на адвоката, а не на представляемых им трех членов правления! См. по этому вопросу также S(oil, S. 69.
'» Если у них не было доверенности, то противник, в соответствии с § 179, может по своему выбору требовать либо исполнения, либо возмещения убытков. 1» RGB, 82, S. 298 Я.
13 Это оспаривают Гахенбург, Экк, Рсбеин, Рючелпн, Штол и другие, так как в про- тпвном случае любое товарищество в отношении своей ответственности по долгам могло бы добиться правового положения товарищества с ограниченной ответственностью, не вы полняя требовании закона 20 апреля 1892 г. Одпако, по моему мнению, отот довод не только не убедителен, но н неправилен, так как имеется существенное различие между двумя положениями: является ли ограниченной только ответственность (при неправоспособном обществе) остальных членов или (при товариществах с ограниченной ответственностью) также и самого товарища, который вел дело. На точке зрения, изложенной в тексте, Planch, (op cit), Emus, IV, § 281, S. 675, Gierhe, S. 39, и многочисленные, в примечании 65 цитиро ванные пм авторы; кроме того, RGE, 63, S 64 If ; 74, S 374, RG. Jur W., 67, S. 136.
" На этой же точке зрения стоит также Gierke, S. 89, кроме того, RGE, 36, S. 65, и более решительно — RG-Gruchot, 53, S. 401, RGE, 74, S. 374, RG. Jur W , 1907, S. 136; RG. Warn, 1916, Nr. 270; 1917, Nr 263. Напротив, RGE (90, S. 177) хотя и признает, что
4. Ответственность за недозволенные действия, которые совершают члены правления (или иные представители) при выполнении (т. е. во внутренних отношениях) порученных им действий, строится в соответствии с обычными основными положениями (§ 831) 16а. Если ответственность обоснована, то несет ответственность имущество общества и каждый отдельный член общества, как солидарные должники. Ограничение ответственности исключено. Норма ответственности правоспособных обществ за их органы (§ 31) здесь не подлежит применению, так как вследствие отсутствия правоспособности и способности к выражению воли нельзя признать наличия также и органов, которые обладали бы способностью выражать волю 17.
5. Согласно § 736, может быть постановлено, что выход, смерть или учреждение конкурса над имуществом одного из членов не должны влечь за собой прекращение общества, а лишь выбытие данного члена; в случае сомнения это должно считаться молчаливо установленным, так как нормально общества не желают зависеть от смены своих членов17а. Если по этим причинам член выбывает из общества, то, согласно норме закона (§ 738), его доля в имуществе
такое толкование устава часто может иметь место и в большинстве случаев было бы правильным, отрицает, однако, наличие презумпции.
'в» Безразлично, следовательно, идет ли речь об органах, или просто о служащих. «Доверителем» является совокупность членов. Тем самым неправоспособные общества в отношении ответственности поставлены в более выгодное положеиие, чем правоспособные общества. Если правление совершило деликт, то может быть представлено доказательство того, что большинство общего собрания членов при выборах действовало осмотрительно, а также и в дальнейшем (несмотря на проверку) не имело оснований отзывать правление (сомневается в этом Stoll, S. 65). Отдельные члены (или меньшинство членов) не могут освободить ни «общество», ни себя самих от ответственности путем доказательства отсутствия своей вины, хотя бы они не участвовали в голосовании или остались бы в меньшинстве. Все ;ке «общество» и члены несут ответственность как за собственные—за деликты, совершенные согласно решению большинства высшего органа, выражающего волю общества, а также за нарушение им своей обязанности по надзору, для которого было основание ввиду недочетов в организации. См. по этому вопросу RG. NZI.AB., 1926, S. 703; Stall, S. 64 H.; Huecfe-Nipperdey, Arbeitsrecht, Bd 2, S. 590 И. По вопросу ответственности по § 278 перед членами см выше, § 105, прич. 5а.
17 На той же точке зрения стоит Gierfte, S. 19; Tuhr, I, S. 583; tehmann, S. 302; Staudinger-Rwzler, § 31, 12, и имперский суд; RGE, 91, S 75; Jur.W., 1913. S. 737; 1924, S. 1155; Hans. R. Z., 1930, S. 472, Nr. 169; OLG, Hamburg, 5. S Jur. W , 1927, S. 2817. Ha иной точке зрения стоит Dernburg, I, § 66, IV, 79, V; Hachenburg, S. 487; Oertmann, § 54, 3. c.; SloU, op. cit.; OLG, 22, S. 116; OLG, Hamburg 2. S Jur.W., 1924, S. 1882 (против отого с основанием возражает Ноепгдег, Ibid). Противоположный взгляд представляется несостоятельным также и вследствие того, что за деликты неправоспособного общества члены отвечают непременно лично, как солидарные должники, следовательно, в действительности именно при ответственности за недозволенные действия имеется коренное различие между правоспособными и неправоспособными обществами, которое исключает возможность аналогии. Попытка сравнения с полным товариществом не может быть успешной, ввиду различия их хозяйственного значения По вопросу об ответственности за ква -зидсликты (§ 833—836) с изложением достойных внимания пенных выводов ем. Petn, Dogm. J., 73, S. 119.
i'a RGE, 113, S. 135.
408
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА
ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА
409
общества прирастает к долям других членов, хотя, согласно нормам о товариществах, этому члену принадлежит право на денежное возмещение (§ 738). Однако отказ в таком праве также не только допустим (§ 731) 18, но должен, в случае сомненпя, считаться даже молчаливо обусловленным, так как, согласно господствующей в обществах направленности волн, имущество общества должно считаться предназначенным для его целей на длительный срок. Общество прекращается с достижением цели или невозможностью ее достижения (§ 726) 18а.
6. Членами общества могут быть не только физические или юридические лица, но также и незарегистрированные общества 19.
Порядок вступления новых членов регламентируется уставом; однако при умолчании устава следует считать, в случае сомнения, что вступление новых членов допустимо, и именно на основе решения большинства членов 20, так как вообще существование общества рассчитано на вступление новых членов. По аналогии с действующими правилами о выходе члена общества (§ 738), необходимо признать, что к вступающему сама собой переходит соответствующая доля имущества общества 21.
Выход из общества свободен для каждого члена (§ 723)2а. Исключение из членов общества допустимо, если в личности исключаемого — важное основание для исключения 23.
7. К неправоспособному обществу могут предъявляться иски, и в этом случае общество «занимает в процессе такое же положе ние, как правоспособное общество» (ZPO, § 50, Abs. 2.) 24. На
18 Ввиду того, что § 731 допускает «соглашение по вопросу о расчетах», то в товарищеском договоре может быть установлено, что выбывающий член теряет всякие притязания.
18" Так же RG. Jur. W , 1928, S. ЗШ.
!» См. выше, § 105, прим. 1,'и RGE, 73, S. 96.
20 Иного взгляда Gierke, S 16, который при отсутствии нормы в уставе требует еди ногласия, и Эртман, хотя последний считает, что для решении, в случае сомнения, доста точно большинства голосов.
21 Так же указывает правильно Gierke, op. cit., S. 24 ff., и Holder, S. 169, мнение ко торого в последнее время получило значительное распространение; например, Dernburg, II, § 362; Endemann, I, § 46, Anm. 14, Knohe, Burg. A., 20, S. 180 If.
22 Императивная норма, § 723, Abs. 3, см. RGE, 78, S. 136.
23 cm. § 737, которым применим, так как общество в случае выбытия члена общества должно продолжать существование в составе остальных членов. См. также RGE, 78, S. 190.
2i Когда к обществу предъявлен иск, оно в процессе занимает «положение правоспособного общества» и может также заявить встречный иск, иск-возражение при принудительном исполнении судебного решения (ZP0.767), иск о признании ничтожности акта о реституции (§ 578) и осуществить, согласно ZPO, § 302 и 717, притязание о возмещении ущерба. Правление занимает в процессе совершенно такое же полоя^ение, как правление правоспособного общества, следовательно, может давать от имени общества присягу, в то время как члены общества не считаются сторонами в процессе и, следовательно, не могут присягать в качестве стороны, но могут быть заслушаны как свидетели. См. особенности обоснования к ZPO, § 49а (в настоящее время § 50), кроме того, Gierhe, S. 41 П.; на иной точке зрения стопт Гахенбург.
основе вынесенного против общества судебного решения принудительное исполнение обращается на имущество общества (ZPO, § 735). Напротив того, обществу не присвоена активная процессуальная дееспособность -5; однако члены правления (пли другие лица) 25а могут быть управомочены уставом обшества (что в случае сомнения должно предполагаться, см. выше, I) или на основе устава особым решением — на предъявление нска; в этом случае они вправе, так как устав обязателен также п для вновь вступающих членов, предъявлять иски от имени тех, которые на данный момент являются членами26. Конечно, члены правления, как действительна^; сторона в процессе, согласно § 253, I, Устава гражданского судопроизводства (не позднее последнего устного рассмотрения дела), должны быть названы поименно 27. Неправоспособные общества выходят из такого положения, используя доверенных лиц.
8. Над имуществом общества может быть, в связи с неплате жеспособностью или чрезмерной задолженностью, учреждено осо бое конкурсное производство (КО, § 213).
После прекращения общества, впрочем, пмеют место расчеты между членами (§ 730). Согласно более детальной норме § 730, II, 1 (это касается и текущих договоров), считается, что общество продолжает свое существование 27а. Правила расчета между членами (§ 732—735) имеют диапозитивный характер.
9. Наконец, по аналогии с § 12, необходимо признать право общества на имя 38.