§ 40А. Международное право. Международные договоры.

Tnepel, Volberrecht und Landesrecnt, 1899; Wenzel, Juristische Grundprobleme, 1920, S. 468 ff.; F. W. Jerusalem в заключении (Gutachten) для 2-го германского съезда в Чехословакии (1925), стр. 133 ел.; Walz, Die Abanderung volterrechtsgemasaen Landes-rechts, 1927; Комментарий к ст. 4 конституции 1918 г.: Anscfaiiz, Giese, Poetsch, Heffter.

I. В то время как по прежнему германскому праву нормы международного права, в частности международные договоры, были обязательны только для государств в их взаимных отноше­ ниях и становились обязательными для граждан этих государств лишь в силу внутригосударственного законодательства или внут­ реннего обычного права, — ст. 4 конституции 1919 г. провозгла­ шает «общепризнанные, имеющие обязательную силу нормы международного права составными частями германского импер­ ского права». Международное право действует (в рамках ст. 4) непосредственно в пользу германских граждан и против них и обязательно для судов п административных органов независимо от какого-либо акта внутреннего законодательства. Оно действует как имперское право и имеет преимущество перед правом отдель­ ных союзных государств.

II. Но это правило действует лишь при следующих условиях: 1. Речь должна идти о нормах международного права, т. е.

о положениях, которые удовлетворяют требованиям понятия

ния (как таковые) в правовом отношении следует трактовать иначе, чем договоры. О соглашениях и о совместном акте (Gesamtakt), который должен служить выражением •общей, образовавшейся в соглашении воли, см. вышеприведенную литературу (со мно­гими дальнейшими указаниями).

^7а См. Nipperdey, op. cit., Bd 2, S. 188 ff , 307 f. Иначе- Jacobi, Grundlehren, S. 246 ff. См. также т. П, § 142, прим. 25.

' ⁸ Сказанное в тексте очень спорно. В пользу автономии в этом случае высказались в особенности Regelsberger, Gierke, Mwhoud, Oertmann, против — Unger, Oester, PrR, I, S. 32; Stobbe, I, _pS. 0; Franken, D. Pr. R., S. 48 ff.; Plank, § 25, I, Crome, J 18; Thur, 35, И др.

158

ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ I. ПРАВО

объективного права, а не о простых обязательствах государств в их отношениях друг с другом.

2.         Ст. 4 конституции 1919 г. имеет силу не только в отно­ шении международного права, основанного на международных договорах, но и в отношении международного обычного права (например, относительно экстерриториальности).

3.         Постановлением ст. 4 конституции 1919 г. не устанавли­ вается преимущество международного права~перед внутригосудар­ ственным, ибо применение ее предполагает, что дело идет об общепризнанных правилах международного права.

а) Такого общего признания, во всяком случае, нет налицо, если Германская империя не признает соответствующее положе­ ние в качестве действующей нормы международного права.

б) Требуемое в этом случае «признание» со стороны империи в отношении международного обычного права происходит мол­ чаливо вследствие того, что не заявлено возражений, или на основании соответствующей практики государственных органов. Для признания международно-правовых норм, по поводу которых достигнуто соглашение, требовалось согласие рейхстага или им­ перский закон, поскольку договор касался предмета имперского законодательства (ст. 45, III конституции 1919 г.). Но и в дан­ ном случае, если налицо прочие требуемые ст. 4 условия, дей­ ствие внутри государства основывается не на имперском законе, а на ст. 4 конституции 1919 г.

в) Ст. 4 действует только в отношении общепризнанных пра­ вил международного права. Вопрос: когда ото имеет место — не поддается решению в общей форме. В принципе следует требо­ вать признания со стороны великих держав.

г) Признание может быть взято империей обратно, и при этом посредством обыкновенного (спорно) имперского закона, если признание последовало в форме такового.

III. Если нет налицо условий, требуемых ст. 4 конституции 1919 г., то нормы международного права могут стать обязатель­ным правом для граждан только путем внутригосударственного законодательства или внутреннего обычного права. При между­народных договорах, относящихся к предметам имперского зако­нодательства, обязывающая сила вытекает только из имперских законов, издаваемых в порядке ст. 45, III, конституции 1919 г.

5 § 41. Отмена правовых норм.

Pfaffii Hoffmann, Komm I, S. 214 11 , Eisele, Ziv A., 66, S 283 If , Regelsberger, I, 26, Wmdscheid-Kipp, I, § 31.

I. Правовые нормы могут быть отменены или изменены новы­ми, противоречащими им правовыми предписаниями (писаными — gesetzte или обычно-правовыми): lex posterior derogat priori.

ВОЗНИКНОВЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДЕЙСТВИЯ ПРАВОВЫХ НОРМ 159

Это с необходимостью вытекает из существа права; ибо если право нокоится на общей воле *, то эта общая воля должна быть также в состоянии изменять (отменять) его; к этому же выводу приво­дит соображение, что каждая эпоха должна иметь возможность сама устанавливать свое право. Поэтому запреты изменять пра­во, устанавливаемые в законодательном порядке, не обязательны для законодателя, независимо от того, рассчитаны ли они на веч­ные времена или ограничены во времени ¹. Но для изменения (отмены) могут быть, разумеется, установлены затрудняющие условия, например требование определенного большинства в законодательном собрании ² или повторное голосование ³, так как право регулирует формы и условия законодательства.

1.        Изменение или отмена часто выражены прямо ⁴; но даже если этого нет, то прежняя правовая норма отменяется, поскольку новая норма с ней несовместима; кроме того, это возможно толь­ ко в том случае, если в новом законе может быть усмотрена воля к отмене, превышающая эти пределы ⁵.

2.        С отменой правовой нормы или правового института отпа­ дают также все основанные на них отдельные постановления, которые представляют собой только следствие их или которые служат для их пояснения, более точного определения или огра­ ничения, для проведения их в жизнь или для усиления или смяг­ чения их последствий.

3. Вопрос о том, стремится ли новая общая норма только за­менить прежнюю общую норму или также устранить противоре­чащие ей особые постановления, является вопросом толкования. Известное правило толкования: «lex posterior generahs non dero-gat legi speciali» (позднейший общий закон не отменяет предыду­щий особый закон) верно лишь в том смысле, что не следует

* См предисловие редакторов

¹ Относительно ограниченного во времени запрещения дерогации высказывает иную- точку зрения Martitz, Zeitschr I d ges Staatswissensch , 26, S 264, против нее высту­ пает Егье1е, op cit

^{2   См , например, BV Art 78, Abs I u NRV Art 76}

3  См , например, ст 109 старой прусской конституции

⁴ Сч , например, Е& zum GB, Art 34 ft

⁵ Часто утверждают, что законы, вносящие поправки, подлежат толкованию в огра­ ничительном смысле Но верно только то, что не без основания отмена не должна пони­ маться в Солее широком смысле, чем тот, в каком новый закон не совместим со старым Иначе обстоит дело, если имеются достаточные основания, чтобы заключить о наличии в новом законе воли к отмене в большем объеме В особенности надлежит заключить о пол­ ной отмене, если основные принципы нового закона противоречат старому, хотя бы и было мыслимо сохранение на дальнейшее время отдельных постановлении старого закона. Даше если содержание нового закона полностью покрывается содержанием старого, нельзя считать, что имеется в виду намерение отменить прежний закон, так как нельзя считать, что два одинаковых по содержанию закона могут существовать вместе Так, например, ст 159 конституции 1919 г отменялась не только § 152, абз 2, но и § 152, абз 1, Промыслового устава Если новый закон в дальнепшем сам отменен, то это не значит^ что продолжает существовать старый закон, К&Е, 19, S 180

¶

 

160

ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ I. ПРАВО

ВИДЫ ПРАВОВЫХ НОРМ

161

просто заключать об отмене также особых постановлений ⁸. Но презумпции в пользу ^охранения их, однако, нет.

4. Имперское право не может быть отменено правом союзных государств и партикулярным обычным правом (см. § 33, 37, 42).

П. Иногда правовая норма отпадает и без отмены ее законом или обычным правом, а именно:

1.         Если она была установлена только на определенный срок или на срок определенного состояния (закон переходного харак­ тера), то она отпадает с окончанием срока или прекращением дан­ ного состояния ⁷.

2.         Если отношения, на которые она распространяется, навсегда отпали или если признается, что онж вообще не могут иметь места (законы против ведовства); но не в том случае, если впоследствии отпали только поводы и мотивы, приведшие к установлению пра­ вовой нормы ⁸.

Ш. ВИДЫ ПРАВОВЫХ НОРМ