- •I. Понятие гражданского права
- •III. Гражданское уложение и дополнительные
- •§ 14. Отношение к праву земель. Законы о проведении в жизнь.
- •Iy. Основы гражданского уложения
- •65 Основы гражданского уложения
- •5 Л. Эннекцерус
- •V. История науки частного права
- •§ 15. Раннее средневековье.
- •§ 17. Постглосеаторы 1250-1500 гг
- •§ 18. Гуманистическая и «элегантная» юриспруденция.
- •70 Введение
- •§ 19. Практики XVI—хш1 столетий.
- •§ 21. Историческая школа.
- •§ 23. Наука немецкого частного права.
- •§ 26. Журналы, судебные решения, сборники статей и т. Д.
- •§ 26А. Очерк иностранного гражданского законодательства.
- •Раздел I
- •I. Понятие и основное деление права
- •§ 29. Понятие права: его происхождение.
- •1 См. Than, s. 7 II ; ВгегНпд, Jur. Pr. L., I, s. 53 It.
- •Раздел I. ПрАво
- •§ 30. Цель права; естественное право, философия права.
- •§ 31. Публичное и частное право*.
- •2 Об иных взглядах см. Выше, § 29, прим. 8.
- •§ 35. Понятие, значение и основание действия. I. Обычное право есть право неписаное, порожденное совокупной волей общества к осуществлению права, обычным образом проявляющейся на практике.
- •§ 36. Необходимые условия ж доказательство. I. Первое ' условие обычного права — это общая воля общества** или его органов к осуществлению права (Rechtsgeltungswille).
- •10 Л. Эинекцерус
- •§ 38. Приложение: Обычаи гражданского оборота (Verkehrssitte).
- •§ 39: Приложение. Судебная практика (Reehtsspreehung, Gterichtsgebrauch). Наука о праве.
- •§ 40. Автономия и деловые обыкновения (Observanz).
- •§ 40А. Международное право. Международные договоры.
- •§ 42. Общегерманское партикулярное право, имперское право л право отдельных союзных государств (земель).
- •11 Л. Эннекцерус
- •§ 43. Общие и индивидуальные нормы. .Привилегии.
- •§ 44. Нормальное (regelmassiges) и чрезвычайное (regelwidriges) право; общее (allgemeines) и особое право (Sonderrecht).
- •§ 45. Нормы уполномочивающие, истолковывающие, дополняющие, принудительные (императивные).
- •§ 46. Строгое и справедливое право.
- •IV. Установление смысла (евшттышо) и применение нрава!
- •§ 47. Критика текста. Судья для применения закона прежде всего нуждается в подлинном и верном тексте. Установление его мы называем критикой.
- •5 Planck, I, 4 Aufl., s. Xly.
- •§ 53. Дополняющее нахождение права.
- •§ 54А. Конкуренция законов.
- •V. Пределы действия правовых норм
- •§ 55. Общие замечания. I. Если правоотношение возникло во время действия прежнего права, но должно стать предметом решения при действии нового права, то возникает сомнение,
- •Раздел I. Право
- •§ 56. Руководящие принципы. I. В качестве руководящего принципа для г. У., как и для всякого другого закона, надлежит
- •§ 58. Понятие и происхождение.
- •§ 60. Германские коллизионные нормы и дополнения к ним.
- •223 Пределы действия правовых норм
- •§ 61. Руководящие начала коллизионного нрава.
- •§ 62. Неприменение иностранного права но особым основаниям (оговорка, ordre public). Право возмездия (Vergeltungsreeht).
- •§ 64. Правоотношение.
- •§ 66. Общее понятие о субъективных правах.
- •§ 67. Правовая обязанность.
- •§ 68. Субъект права.
- •§ 69. Множественность субъектов в частности.
- •§ 71. Основная классификация частных прав.
- •§ 72. Обзор имущественных прав.
- •§ 73. Продолжение: Право и впадение. Право и кажущееся право.
- •Раздел II!
- •§ 76. Определение понятия правоспособности.
- •Глава I. Физические лица I. Правоспособность
- •1 § 77. Начало и конец правоспособности
- •§ 81. Применение института безвестного отсутствия в отношении лиц и во времени.
- •§ 83. Возрастные ступени.
- •§87. Гражданская честь. Умаление чести.
- •§ 88. Гражданство и принадлежность к сословию.
- •§ 89. Местожительство.
- •§ 90. Религия. Монашеский обет.
- •334 Общая часть. Р43дел III. Субъекты права. Лица
- •§ 93. Имя и вопрос об иных правах личности.
- •I. Общее учение о юридических лидах
- •§ 96. Понятие. * I. Многие интересы человечества являются не только интересами отдельных лиц, но и интересами, общими для, большей или меньшей массы людей, и могут быть удовлетворены.
- •§ 97. Виды юридических лиц. I. Г.У. Различает юридические лица публичного права и частноправовые, однако оно не устанавливает само признаков этого деления.
- •§ 98. Объем правоспособности.
- •§ 102. Правление.
- •§ 103. Ответственность общества (и других юридических лиц) за вину органов, выражающих его волю.
- •§ 104. Общее собрание членов.
- •386 Общая часть. Раздел III. Субъекты права. Лица
- •§ 105. Членство, членские права и обязанности.
- •§ 106. Конец правоспособности. I. Правоспособность общества оканчивается, если прекращается само общество, а именно:
- •§ 107. Судьба имущества и ликвидация.
- •§ 108. Развитие. /
- •§ 109. Правовое поло.Кение по Гралзданскому улоягению.
- •III. Учреждения (die stiftungen)
- •§ 111. Устройство, реорганизация, прекращение.
- •IV. Юридические лица публичного права
- •§ 113. Значение права земель. Переходные нормы. Международное частное право. I. Общее значение права союзных государств (земель).
- •Раздел I
§ 14. Отношение к праву земель. Законы о проведении в жизнь.
Zitelmann, Z. Qrenzstreit zwisclien Reichs-und Landesrecht, i902. Новейший подробный комментарий: Keidel в Staudmger, 1929, Teil VI, Art. 55 ff; см. также нише, § 42.
I. По отношению к праву земель действует, хотя и не без изъятий, принцип кодификации: «частноправовые нормы права земель теряют силу, поскольку иное не установлено в Г. У. или в настоящем законе», гласит ст. 55 Вводного закона. Если оставить в стороне особые изъятия, так называемые оговорки, то из сказанного
вытекает следующее.
1. Отмена распространяется на (частноправовые) нормы «законов земель». Под законами земель понимается также общегерманское право, так как оно не основано на имперских источниках права и потому находится по отношению к имперскому праву в том же положении, что и законы земель. Отменены, таким образом, общет-германское (пандектное) право и партикулярное право всякого рода, включая (общее и партикулярное) обычное право и автоному-ное право, так как под законом в Г. У. и во Вводном законе над|
лежит разуметь всякую правовую норму Ч — '
2. Существующее действующее частное право земель не только отменяется, но и исключается самая возможность образования в будущем частного права земель (вывод из ст. 3, 218). В это положение не вносит никаких изменений ст. 7, № 1,абз.12. предлож. 1, имперской конституции 1919 г. Правда, империи в области гражданского права противостоят союзные государства (земли), сохраняющие свое право издавать законы, пока и поскольку империя не пользуется своим правом законодательства. Но империя уже воспользовалась своим правом законодательства, и не только в том отношении, что издала Г. У., но и в том отношении, что установила ст. 55 Вводного закона, которая исключает частное
10 Превосходное собрание важнейших ичперскпх гражданских законов в новейшей редакции дает Jaeger, Reichszmlgesetze, 6 Autl , 1928. См. также ссылки у Schlegelber-ger-Hache, Das Becht der Neuzeit, letzte Aull., 1930.
1 Вводный закон, от. 2: «Закон в смысле Г. У. и настоящего заьона есть всякая
правовая норма».
60
ВВЕДЕНИЕ
ГРАЖДАНСКОЕ УЛОЖЕНИЕ И ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ К НЕМУ ЗАКОНЫ
61
право земель. Сказанное относится также к партикулярному обычному праву.
3. Частное право земель отменяется в целом, значит не только поскольку оно противоречит Г. У, или касается правоотношений, которые единообразно регулируются в Г. У. и во Вводном законе,, но и тогда, когда соответствующие вопросы вообще не затрагиваются в Г. У2. Пробелы Г. У. надлежит восполнять не из права земель (и не из общегерманского права), а исходя пз духа самого Г. У. 3
4 Однако отмена в целом относится только к «частноправовым», а не к публпчноправовым постановлениям законов земель, (см. ниже, § 31). Вопрос о том, когда имеется налицо публично-правовое право земель, разрешается по общим принципам, с учетом особенностей правопорядка данного союзного государства (земли). Правоотношения, которые регулируются Г. У., тем самым причисляются к частному праву 4, хотя бы ohti при рассмотрении в отдельности (как, например, в § 80, 795 и т. д.) представляли собой положения публичного права 5.
II. Ряд правовых вопросов согласно Вводному закону (ст. 56— 152) полностью или частично оставлен в пределах компетенции права земель. Ошибочным явилось бы утверждение о «списке потерь германского имперского единства», так как империя, по ст. 7 имперской конституции 1919 г. (так же как и по прежней конституции), может в любое время подвергнуть оставленные за правом земель вопросы законодательному регулированию и тем самым исключить право земель. Оговорки в пользу права земель очень различны по объему, —например, нормы права земель о семейных фидеикомиссах, ленах, родовых имениях сохранены в полном объеме (ст. 59), в то время как постановления о возмещении ущерба за вред, нанесенный животными из охотничьего заповедника, остаются в силе только в некоторых точно указанных отношениях (ст. 71).
1. Поскольку имеется такого рода оговорка, не только остается в силе действующее право земель, но союзные государства (земли) сохраняют право законодательства л в дальнейшем (ст. 3, 218).
В этих пределах законодательство союзных государств не ограничено только такими постановлениями, которые основаны "на каких либо особен-
2 Таким образом, ст 53 означает нечто иное л идет дальше, чем ст 13 имперской конституции
л Например, Г У и Вводный закон не содержат постановлении о трактовке обязательств частным между на родным правом, решение вопроса о гом, какое право подлежит примеяению, нужно обосновывать не ссыльои на прежнее право земель, а основными принципами международного частного права, выводимыми из предписании Вводноге закона, а также исходя из существа обязательства, какнм оно представляется по Г V.
4 Другое мнение выражено в предыдущем изданпп настоящего труда (§ 14, I, 4).
5 См также Tuhr, S 12, Endemann, §18, Anm 8.
ростах:' напротив, оно о/кет в этон оставленной за ним области вторгаться и в общие основоположения Г. У., например принимать особые, отклоняющиеся от имперских постановления о давности, о течении сроков, ошибке, приобретении права собственности °а, даже давать предписания о необходимости или отсутствии необходимости внесения известных актов в поземельные книги и пользоваться институтами, отмененными Г. У., как давность с незапамятных времен или восстановление в прежнем состоянии; но до сих пор такие случаи были редкими.
2. Поскольку особых норм права земель по вопросам, оста вленные за союзными государствами (землями), нет или по скольку в них оказывается пробел, вступает в действие, в ка честве восполняющих норм, право Г. У., а не прежнее общее право земель 6. Согласно ст. 4 Вводного закона, это правило действует и тогда, когда подпадающий под действие оговорки закон земель прямо ссылается на отмененные предписания этих законов; даже тогда, следовательно, нельзя считать, что вследствие ссылок эти предписания становятся частью специального, содержащего ссылку закона 7.
3. Совсем другой вопрос — как надлежит истолковывать те •общие правовые понятия и выражения, которые встречаются в законах земель, подпадающих под оговорки. Вопрос должен разрешаться точно так же, как и для более раннего имперского права. Законы, подпадающие под оговорки, истолковываются, прежде всего, по их внутренней сущности. Если же они имеют в виду использовать какое-нибудь понятие так, что смысл его
5* См , например, М Wolft, Sachenrecht § 78, Bd III, 2
6 Даже самые широкие по объему оговорки свидетельствуют только о том, ^то «нормы права земель > касающиеся книги фндеикомиссов и ленов (ст 59), остаются нетронутыми Поскольку Г У во многих случаях само различает общие и особенные нормы (и при этом даже несколько степеней их общая часть, общие нормы о недвпжимостях и т д ), то под нормалт о фидепкомпссах может подразумеваться только особенное право, а не общее право земель, если оно находит применение и к фцдепкомиссам. Это подтверждается, по-моему (другого мнения—Цятельман), тем вытекающим из буквального толкования текста соображением, что закон, которын стремится, насколько это возможно, установить единство права, не может иметь в виду неприкосновенность права земель в отношении предусмотренных оговорками оставченных за правом земель вопросов из пяти областей права Если поэтому предписания общего права земель, даже относительно предусмотренных оговорками вопросов, не подпадают под оговорки, они отменены ст 5^. См. также Zitelmann, S 11 If Иначе — Dernburo, I, § 13, VII.
7 Мыслимо, во всяком случае, такое положение, что отдельное предписание, касающееся предусмотренного оговоркой предмета, настолько тесно связано с отдельными общими предписаниями соответствующего права земель, что оно без них, т е только на основе Г У , раз\мно не может быть применено В таком случае логическое толкование оговорки приводит к тому, что и общее предписание должно быть признано применимым к той области, к которой относится оговорка Но такие случаи редки См также Мотивы к Вводному закону (стр 148) и протокол VI, стр. 363, 600, допускающие дальнейшее действие общих предписании для областей, к которым относятся оговорки, если общие предписания образуют составною часть особого права «или если они составляют особый случай применения данного закона» Но эта воля, конечно, не поддается установлению (см Zitelmann, S 39). Мне, однако, кажется, что в основе неправильной формулировки лежит правильная мыслъ( см также Tuhr, S 14)
должен быть объяснен на основе общего гражданского права,, тогда решает Г. У.
4. Оговорки, сделанные в пользу законов земель, относятся только к Г. У., Вводному закону и, в силу особых постановлений, к тем законам, которые выше — § 13, II — обозначены как дополнительные законы к Г. У., а именно: Устав о поземельных книгах (§ 83 GBO), Закон о принудительной продаже с торгов и о принудительном управлении имуществом' (§ 2 Вводного закона к нему, ZwVG) и Закон о добровольной подсудности (§ 189 FrGG), но не к другим имперским законам. Таким образом, постановления, например Устава гражданского судопроизводства или Конкурсного устава, не могут быть изменены законами о семейных фидеико-миссах или о родовых имениях.
5. Оговорки не обосновывают для соответствующего союзного государства, как уже упомянуто выше, особо оставленного за ним права. Позднейшими имперскими законами они могуг поэтому быть отменены или изменены (см. ст. 7, абз. 12, предлож. 1, имперской конституции 1919 г.).
6. Об отдельных оговорках речь будет идти при рассмотрении: отдельных правовых вопросов.
Здесь дается только краткий обзор оговорок, разбитых на группы по-их основаниям:
а) многочисленные оговорки относятся к частноправовым вопросам, которые тесно связаны с местными (в большинстве случаев аграрными) условиями, например к праву рентных имений, наследственной аренды,, единонаследия в сельских землях (Anerbenrecht)*, к водному праву, к праву строить плотины и шлюзы, к горному праву, к праву охоты и рыбной ловли, к срокам освобождения помещений при найме, к уставу о челяди (Gesin-derecht) (см., однако, т. II, § 146. прим. J), к праву на получение пенсии; б) другие оговорки имеют в виду отношения, которые связаны с государственными и политическими учреждениями союзных государств (земель), например ответственность государства и общин за должностных лиц, права должностных лиц на оклады содержания, дарения членам религиозных орденов, заем под заклад имущества, выплата государственных: долгов, конверсия и выкуп;
в) есть много оговорок, которые имеют целью разрешить сомнения в том, относится ли данный вопрос и к частному праву или в какой мере он не относится к нему и, следовательно, по своей публично-правовой природе должен остаться в ведении права земель; оговорки этого последнего рода являются не изъятиями, а разъяснениями; таковы, например, постановле ния о публичных сберегательных кассах, о возврате неправильно взыскан ных налогов, об отчуждении (для нужд государства и т. д.):
г) издательское и страховое право были оговорены, так как предпола галось, что будут выработаны особые имперские законы, которые действи тельно были изданы впоследствии.
7. При коллизии прав нескольких земель соответственно применяются нормы международного частного права 8.
* Anerbenrecht — безраздельный переход сельского участка к одному из нескольких сонаследников преимущественно перед другими сонаследниками; цель этого института — обеспечить налоговую платежеспособность крестьян. — Прим ред
8 См, также RGE, 92, S. 75; 116, Ann., S. 29; 122, S. 199.
ОСНОВЫ ГРАЖДАНСКОГО УЛОЖЕНИЯ
f III. Г. У. и Вводаый закон в некоторых отношениях предпо-цагают дополнения со стороны законов или административных распоряжений земель, так, например, в отношении законодатель-о союзах и права депозита; по некоторым другим вопросам Изменения, вносимые законом земель, по меньшей мере, допустимы
I., например, § 85, 233, 907, 1315, 1784 и т. д.). Щ Но и в вопросах, законодательство по которым вообще оста-|влено за союзными государствами (землями), необходимо было ^немедленно внести отдельные изменения или дать новую регла-!"ментацию, вследствие некоторых часто глубоких вторжений в эту • область со стороны Г. У. Наконец, некоторые законы земель тре-I буют видоизменения, допускаемого ст. 213, постольку, поскольку ', они, по переходным постановлениям Вводного закона, остаются в "„силе для существующих уже правоотношений; в особенности оказа-; лось целесообразным почти повсюду преобразовать существующие " имущественные отношения между супругами соответственно си-^стеме имущественных прав, установленной Г. У. 9 Эти разнообразные цели осуществляются законами и указами о проведении в жизнь, которые изданы некоторыми союзными государствами (землями) в 1899 г. «