- •I. Понятие гражданского права
- •III. Гражданское уложение и дополнительные
- •§ 14. Отношение к праву земель. Законы о проведении в жизнь.
- •Iy. Основы гражданского уложения
- •65 Основы гражданского уложения
- •5 Л. Эннекцерус
- •V. История науки частного права
- •§ 15. Раннее средневековье.
- •§ 17. Постглосеаторы 1250-1500 гг
- •§ 18. Гуманистическая и «элегантная» юриспруденция.
- •70 Введение
- •§ 19. Практики XVI—хш1 столетий.
- •§ 21. Историческая школа.
- •§ 23. Наука немецкого частного права.
- •§ 26. Журналы, судебные решения, сборники статей и т. Д.
- •§ 26А. Очерк иностранного гражданского законодательства.
- •Раздел I
- •I. Понятие и основное деление права
- •§ 29. Понятие права: его происхождение.
- •1 См. Than, s. 7 II ; ВгегНпд, Jur. Pr. L., I, s. 53 It.
- •Раздел I. ПрАво
- •§ 30. Цель права; естественное право, философия права.
- •§ 31. Публичное и частное право*.
- •2 Об иных взглядах см. Выше, § 29, прим. 8.
- •§ 35. Понятие, значение и основание действия. I. Обычное право есть право неписаное, порожденное совокупной волей общества к осуществлению права, обычным образом проявляющейся на практике.
- •§ 36. Необходимые условия ж доказательство. I. Первое ' условие обычного права — это общая воля общества** или его органов к осуществлению права (Rechtsgeltungswille).
- •10 Л. Эинекцерус
- •§ 38. Приложение: Обычаи гражданского оборота (Verkehrssitte).
- •§ 39: Приложение. Судебная практика (Reehtsspreehung, Gterichtsgebrauch). Наука о праве.
- •§ 40. Автономия и деловые обыкновения (Observanz).
- •§ 40А. Международное право. Международные договоры.
- •§ 42. Общегерманское партикулярное право, имперское право л право отдельных союзных государств (земель).
- •11 Л. Эннекцерус
- •§ 43. Общие и индивидуальные нормы. .Привилегии.
- •§ 44. Нормальное (regelmassiges) и чрезвычайное (regelwidriges) право; общее (allgemeines) и особое право (Sonderrecht).
- •§ 45. Нормы уполномочивающие, истолковывающие, дополняющие, принудительные (императивные).
- •§ 46. Строгое и справедливое право.
- •IV. Установление смысла (евшттышо) и применение нрава!
- •§ 47. Критика текста. Судья для применения закона прежде всего нуждается в подлинном и верном тексте. Установление его мы называем критикой.
- •5 Planck, I, 4 Aufl., s. Xly.
- •§ 53. Дополняющее нахождение права.
- •§ 54А. Конкуренция законов.
- •V. Пределы действия правовых норм
- •§ 55. Общие замечания. I. Если правоотношение возникло во время действия прежнего права, но должно стать предметом решения при действии нового права, то возникает сомнение,
- •Раздел I. Право
- •§ 56. Руководящие принципы. I. В качестве руководящего принципа для г. У., как и для всякого другого закона, надлежит
- •§ 58. Понятие и происхождение.
- •§ 60. Германские коллизионные нормы и дополнения к ним.
- •223 Пределы действия правовых норм
- •§ 61. Руководящие начала коллизионного нрава.
- •§ 62. Неприменение иностранного права но особым основаниям (оговорка, ordre public). Право возмездия (Vergeltungsreeht).
- •§ 64. Правоотношение.
- •§ 66. Общее понятие о субъективных правах.
- •§ 67. Правовая обязанность.
- •§ 68. Субъект права.
- •§ 69. Множественность субъектов в частности.
- •§ 71. Основная классификация частных прав.
- •§ 72. Обзор имущественных прав.
- •§ 73. Продолжение: Право и впадение. Право и кажущееся право.
- •Раздел II!
- •§ 76. Определение понятия правоспособности.
- •Глава I. Физические лица I. Правоспособность
- •1 § 77. Начало и конец правоспособности
- •§ 81. Применение института безвестного отсутствия в отношении лиц и во времени.
- •§ 83. Возрастные ступени.
- •§87. Гражданская честь. Умаление чести.
- •§ 88. Гражданство и принадлежность к сословию.
- •§ 89. Местожительство.
- •§ 90. Религия. Монашеский обет.
- •334 Общая часть. Р43дел III. Субъекты права. Лица
- •§ 93. Имя и вопрос об иных правах личности.
- •I. Общее учение о юридических лидах
- •§ 96. Понятие. * I. Многие интересы человечества являются не только интересами отдельных лиц, но и интересами, общими для, большей или меньшей массы людей, и могут быть удовлетворены.
- •§ 97. Виды юридических лиц. I. Г.У. Различает юридические лица публичного права и частноправовые, однако оно не устанавливает само признаков этого деления.
- •§ 98. Объем правоспособности.
- •§ 102. Правление.
- •§ 103. Ответственность общества (и других юридических лиц) за вину органов, выражающих его волю.
- •§ 104. Общее собрание членов.
- •386 Общая часть. Раздел III. Субъекты права. Лица
- •§ 105. Членство, членские права и обязанности.
- •§ 106. Конец правоспособности. I. Правоспособность общества оканчивается, если прекращается само общество, а именно:
- •§ 107. Судьба имущества и ликвидация.
- •§ 108. Развитие. /
- •§ 109. Правовое поло.Кение по Гралзданскому улоягению.
- •III. Учреждения (die stiftungen)
- •§ 111. Устройство, реорганизация, прекращение.
- •IV. Юридические лица публичного права
- •§ 113. Значение права земель. Переходные нормы. Международное частное право. I. Общее значение права союзных государств (земель).
- •Раздел I
§ 68. Субъект права.
Jhermg, Geist, II, § 61, Behker, § 19 u Bogm J , 12, S 1 ff , Bierhng, Kritik, II, S 75 If , Regeliberger, I, § 15, Tuhr, % 2, Stammler, Uabestimmtheit des Rechtssubjekts, 1907, см далее приведенную перед § 96 обширную литературу о юридических лицах
I. Действительные и мыслимые субъекты права. Бессубъектные права? Понятие субъективного права предполагает субъекта, который является носителем власти. Целью прав является удовлетворение человеческих интересов (см. выше, § 65), однако не исключительно только интересов носителя права Ч Тот, для кого из права вытекает выгода, — дестинатарий или пользователь — может оказаться совсем иным лицом, чем тот, кому принадлежит право, кто является его носителем или лицом, имеющим правомочия, т. е. субъектом права. Наконец, осуществление права может принадлежать, при известных обстоятельствах, не носителю права, а другому лицу.
Отсюда проистекает следующее4
1. Возможно, что вся полнота право вой в ласти, составляющей содержание права, будет принадлежать не дестинатарию, но кому-либо другому, кто, однако, может ее осуществлять лишь в интересах дестинатария. Так обстоит дело при так называемых фидуциарных правах, например, при переносе собственности исключительно в целях управления имуществом.
* Литературу по этому вопросу см в т II, § 242
i Иначе полагает Jhenng в силу его понимания права, основанного исключительно на защите интереса, что находится в явном противоречии с действующим правом.
252
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ II. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ПРАВ
сущность (субъективных) прав
253
2. Может случиться, что хотя дестинатарий ж является лицом управо- моченным, тем не менее осуществление правовой власти передано — в более- узких или более широких границах — другому 2 лицу, а именно:
а) либо так, что это другое лицо может осуществлять правовую власть от собственного имени, как, например, муж при законном режиме имуще ственных отношений и при полной общности имущества супругов (§ "1373 и ел., 1443, 1519); в таком случае мы говорим, в полном соответствии с тер минологией, принятой Г. У. (§ 1375) о правах управления 3.
б) либо так, что это другое лицо осуществляет правовую власть от чужо го имени (от имени главного управомоченного или от имени имущественной массы, которая в некоторых отношениях рассматривается как нечто само стоятельное), следовательно осуществляет ее в качестве представителя; сюда относятся обладатели родительской власти, опекун, исполнитель завещания, управляющий конкурсной массой, поверенный и мн. др. 4
3. Если круг дестинатариев какого-либо права слишком велик (все сограждане), или подвержен частым переменам (члены одного союза), или является неопределенным (больные), то было бы нецелесообразно, да и едва ли осуществимо, рассматривать отдельных дестинатариев в качестве носи телей права. В подобных случаях правопорядок открывает иной путь. Он. признает (при известных предпосылках) единый, мысленно представляемый субъект права, либо рассматривая для этой цели множественность лиц6 в качестве единого субъекта права либо прямо подразумевая субъект права.
То, что в обоих случаях, строго говоря, субъекта права нет и что он является только мысленно представляемым, уже изложено в § 65. В отношении корпорации можно вообразить, что она является реальным субъектом права, если рассматривать совокупность лиц как единое живое существо (см. ниже, § 96, прим. 2). В отношении учреждения оказывается неприменимым и это средство; так как было бы явно неправильно правление учреждения рассматривать как управомоченного; другого же объединения лиц,, которое можно было бы себе представить в виде живого существа, во многих учреждениях вообще нет.
- По поводу иного взгляда Holder см. ниже, § 76, прим. 16.
з Само по себе это выражение обозначает, конечно, все права на управление чужим имуществом; см Siber, Dogin. J., 67, S 92 ff.: «все вытекающие из опеки права, приравненные Heusler к фидуциарным правам, — права на управление чужим имуществом» Оа различает права на управление «в интереаах другого лица» (права опекуна, попечителя, в особенности — попечителя наследства, управляющего делами конкурса, исполнителя завещания, лица, облеченного властью в отношении свободного имущества детей) и . права на управление «в собственных интересах» [права мужа в отношении так называемого внесенного имущества жены; лица, облеченного правом управления имуществом детей, несвободным от извлечения из него доходов, мужа (а в необходимых случаях — жены и, соответственно,— пережившего супруга), в отношении их совместного имущества)].
* Право на управление, так же как и правомочие представительства, основывающееся хотя бы на частном распоряжении (полномочии) и потому, как общее правило, свободно- отзываемое, характеризуются как права (а не как расширение дееспособности, ьак думает например, Tuhr, §7, IV); они не выступают, однако, как то признает Bellvng(Z Рг , I» § 32), в качестве четвертого вида (прав) наряду с правами господства, притязаниями и пра вами на изменение права; но они заключают в себе, в зависимости от содержания управле ния и представительства и от природы подлежащего управлению права, правомочия, которые подходят под все три категории См по этому поводу Tuhr, I, S. 1641I , 137, 204, Anm. 3; М. Wolff, Sacheurecht, § 2, IV, 5, § 114; Familienrecnt, § 47,11; Hevnemann, Die Verwaltungsrechte an. fremdem Vermogen, Gruchot, 70, S. 496; Siber, Dogm. J., 67, S. 81.
5 Часто таким множеством лиц, признаваемым в качестве единого субъекта права, является несколько дестинатариев, например в общине или в союзе, преследующем исключительную цель удовлетворения интересов своих членов, часто также — нескольких иных лиц, например в общественно-полезном союзе.
4. Если между отпадением,управомоченного лица и моментом, когда его место должно заменить другое лицо, лежит определенный промежуток времени и если при возникновении нового права имеются налицо все необходимые требования для возникновения права, за исключением только тех, которые связаны с личной принадлежностью то, строго говоря, в промежуточное время еще нет субъективного права, а (самое большее) известная связанность в интересах соответствующего имущественного блага будущего управомоченного.
а) Однако в большинстве случаев эту связанность подводят под теорию субъективных прав. Ее рассматривают как субъективное право, и вытекающее отсюда предположение о наличии субъекта права оправдывают различным образом. Это происходит:
аа) путем признания юридического лица, которому в промежуточное время принадлежит право; например, в случае лежачего наследства по римскому праву;
об) путем предположения, что лицо, впоследствии наделяемое правами, уже существовало в данный промежуток времени; например, в том случае, если в пользу зачатого открылись еще до рождения наследство или отказы6, а также в случае пожертвования учредителем, с деланного в интересах учреждения, которое-возникнет лишь после его смерти ';
вв) наконец, в некоторых случаях, когда будущий управомоченный уже имеется налицо, но еще не известен, выходят из положения таким путем, что позднейшее право рассматривается как уже существующее, но еще не нашедшее определенной точки приложения (in der Schwebe befind-licn), с тем, что последующее, определяющее носителя права обстоятельство разъясняет приобретение этим носителем права уже с начала неопределенного положения (см. ниже, § 75).
б) Там же, где ни одно из этих конструктивных средств (признание юридического лица, физического лица, состояние неопределенного положения) не подходит, как, например, в случае, когда ценная бумага на предъявителя брошена управомоченным лицом на произвол судьбы и еще никем не захвачена, или при подназначении наследником еще не зачатого в момент открытия наследства лица (см. ниже, § 77, II),— должно быть признано, что в промежуточное время субъективного права нет, а имеется лишь связанность имущества, из которой, быть может, разовьется субъективное право или будет развиваться вновь 8. Все же может возникнуть вопрос о применении по аналогии норм, действующих в отношении субъективных прав (см. выше, §65,111).
6 «Тот, кто ко времени открытия наследства еще не жил, но уже был зачат, приравни вается к рожденному до открытия наследства»- § 19232, 2108, 2178, см. § 2176. См. L. 231 D. de V. S. 50, 16 иЬ. 26 ср. D. destatuhom. 1,5: «Nasciturus pro jam nato babetur, quoties •de commodis ejus quaeritur» [«Дитя в утробе матери считается уже родившимся, поскольку речь идет о его выгоде» (обычная формулировка)].
7 «Хотя бы учреждение было утверждено только после смерти учредителя, все же предполагается, что в отношении пожертвований учредителя оно возникло еще до его смерти» (§ 84).
s Рассмотренное в тексте понятие «связанность правового блага для будущего 1 управомоченного» называют также «бессубъектным правом» (Wmdscheid, I, | 49, 1 и Actio, S. 234 fl), «или пассивной стороной прав» (Jhertng, Dogmj , 10,3.390 И.), или «объективным существованием права» (Befefeer, I, § 18, Beil. Ill); однако выражение «бессубъектное право» страдает внутренним противоречием, т к. с понятием права наше сознание связывает управомоченное лицо, точно так же неприемлемо признание одной лишь «пассивной •стороны», потому что она не мыслится без активной стороны; наконец, об «объективном существовании права» не следовало бы говорить ранее, чем право действительно существует.
г
254
ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ II. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ПРАВ
сущность (субъективных) прав
255
5. То, что сказано о правах, имеет силу, с некоторыми само-собойразумеющимися изменениями, и в отношении обязанностей 9.
П. Связь права с лицом 9а. Как правило, права непосредственно связаны с лицом таким образом, что они принадлежат определенному лицу как- таковому. Однако связь может быть и косвенной, когда известные права, прежде всего, тесно связаны с каким-либо другим правом или с фактическим положением и всегда принадлежат тому лицу, к которому переходит это другое право или кто оказывается в соответствующем фактическом положении (косвенно принадлежащие права). Так, например, реальные сервитуты .принадлежат всякому собственнику земельного участка как таковому; право требования, вытекающее из ценной бумаги на предъявителя, принадлежит ее собственнику, и, наоборот, собственность на долговой документ принадлежит кредитору по обязательству (см. ниже, § 117).
|1. Непосредственная связь может быть или просто неразрывной (например, право на имя), или хотя и расторжимой, однако такой, что право при отрыве от лица прекращает свое существование (например, при пользовла-дении), или, наконец, просто расторжимой, так что право может быть при: жизни управомоченного лица перенесено на другое лицо (отчуждаемость), а по его смерти переходит к наследникам (наследственность). Существуют такие права, которые переходят по наследству, но не могут быть отчуждаемы (§ 717); точно так же мыслимы такие права, которые могут быть отчуждаемы, но не могут переходить по наследству 10. Наконец, несмотря на неотчуждаемость какого-либо права, осуществление его может быть перенесено на другого, например при пользовладении.
2. При косвенной связи право большей частью не может быть оторвано- от того другого права, с которым оно с самого начала связано, не прекратив при этом отрыве своего существования (реальный сервитут не может быть оторван от господствующего земельного участка, право требования по бумаге на предъявителя — от собственности на нее). Подобная связь может далее по ниматься либо таким образом, что при отчуждении основного права вместе с ним переходит и косвенно с ним1 связанное право (реальные сервитуты), либо таким образом, что последнее прекращает свое существование; но тем не менее в руках приобретателя основного права оно возникает вновь и при том без тех ограничений, которые имелись по отношению к бывшему носите лю прав (требование, вытекающее из бумаг на предъявителя; см.также т. II, § 207).
3. Применительно к правовым обязанностям можно также провести разграничение по признаку прямой и косвенной связи их с лицом (косвенно лежащие на лице обязанности). Существуют даже некоторые обязанности, которые лежат на собственнике или владельце вещи как таковом (известная римскому праву обязанность возместить вред, причиненный животным,
9 Именно так оказано в п.п. 2, 3, 4 а. Возможна аналогия с фидуциарными правами также и применительно к правовым обязанностям: я принимаю на себя долг моего друга (например потому, что я располагаю большим кредитом) таким образом, что материально долг остается на нем, следовательно, именно им должен быть оплачен.
9" См. такте Elurenzweig, § 45.
10 В древнеримском праве обязательство, например, могло быть наследуемо, но непередаваемо, право, вытекающее из открытия наследства (при наследовании по закону) передаваемо (через посредство in jure cessio), но не переходило по наследству.
рабом или подвластным, — тай называемая ноксальная ответственность, вещные обременения, обязанность предъявления документов и пр., обязанность обеспечения оборота).
4. Права с совершенно неопределенным субъектом (публика, бедняки, больные) не признаются; тем не менее государству, общине или подобным корпорациям или учреждениям может в общественных интересах (публики, бедных и т. д.) принадлежать в этих случаях право и.