- •I. Понятие гражданского права
- •III. Гражданское уложение и дополнительные
- •§ 14. Отношение к праву земель. Законы о проведении в жизнь.
- •Iy. Основы гражданского уложения
- •65 Основы гражданского уложения
- •5 Л. Эннекцерус
- •V. История науки частного права
- •§ 15. Раннее средневековье.
- •§ 17. Постглосеаторы 1250-1500 гг
- •§ 18. Гуманистическая и «элегантная» юриспруденция.
- •70 Введение
- •§ 19. Практики XVI—хш1 столетий.
- •§ 21. Историческая школа.
- •§ 23. Наука немецкого частного права.
- •§ 26. Журналы, судебные решения, сборники статей и т. Д.
- •§ 26А. Очерк иностранного гражданского законодательства.
- •Раздел I
- •I. Понятие и основное деление права
- •§ 29. Понятие права: его происхождение.
- •1 См. Than, s. 7 II ; ВгегНпд, Jur. Pr. L., I, s. 53 It.
- •Раздел I. ПрАво
- •§ 30. Цель права; естественное право, философия права.
- •§ 31. Публичное и частное право*.
- •2 Об иных взглядах см. Выше, § 29, прим. 8.
- •§ 35. Понятие, значение и основание действия. I. Обычное право есть право неписаное, порожденное совокупной волей общества к осуществлению права, обычным образом проявляющейся на практике.
- •§ 36. Необходимые условия ж доказательство. I. Первое ' условие обычного права — это общая воля общества** или его органов к осуществлению права (Rechtsgeltungswille).
- •10 Л. Эинекцерус
- •§ 38. Приложение: Обычаи гражданского оборота (Verkehrssitte).
- •§ 39: Приложение. Судебная практика (Reehtsspreehung, Gterichtsgebrauch). Наука о праве.
- •§ 40. Автономия и деловые обыкновения (Observanz).
- •§ 40А. Международное право. Международные договоры.
- •§ 42. Общегерманское партикулярное право, имперское право л право отдельных союзных государств (земель).
- •11 Л. Эннекцерус
- •§ 43. Общие и индивидуальные нормы. .Привилегии.
- •§ 44. Нормальное (regelmassiges) и чрезвычайное (regelwidriges) право; общее (allgemeines) и особое право (Sonderrecht).
- •§ 45. Нормы уполномочивающие, истолковывающие, дополняющие, принудительные (императивные).
- •§ 46. Строгое и справедливое право.
- •IV. Установление смысла (евшттышо) и применение нрава!
- •§ 47. Критика текста. Судья для применения закона прежде всего нуждается в подлинном и верном тексте. Установление его мы называем критикой.
- •5 Planck, I, 4 Aufl., s. Xly.
- •§ 53. Дополняющее нахождение права.
- •§ 54А. Конкуренция законов.
- •V. Пределы действия правовых норм
- •§ 55. Общие замечания. I. Если правоотношение возникло во время действия прежнего права, но должно стать предметом решения при действии нового права, то возникает сомнение,
- •Раздел I. Право
- •§ 56. Руководящие принципы. I. В качестве руководящего принципа для г. У., как и для всякого другого закона, надлежит
- •§ 58. Понятие и происхождение.
- •§ 60. Германские коллизионные нормы и дополнения к ним.
- •223 Пределы действия правовых норм
- •§ 61. Руководящие начала коллизионного нрава.
- •§ 62. Неприменение иностранного права но особым основаниям (оговорка, ordre public). Право возмездия (Vergeltungsreeht).
- •§ 64. Правоотношение.
- •§ 66. Общее понятие о субъективных правах.
- •§ 67. Правовая обязанность.
- •§ 68. Субъект права.
- •§ 69. Множественность субъектов в частности.
- •§ 71. Основная классификация частных прав.
- •§ 72. Обзор имущественных прав.
- •§ 73. Продолжение: Право и впадение. Право и кажущееся право.
- •Раздел II!
- •§ 76. Определение понятия правоспособности.
- •Глава I. Физические лица I. Правоспособность
- •1 § 77. Начало и конец правоспособности
- •§ 81. Применение института безвестного отсутствия в отношении лиц и во времени.
- •§ 83. Возрастные ступени.
- •§87. Гражданская честь. Умаление чести.
- •§ 88. Гражданство и принадлежность к сословию.
- •§ 89. Местожительство.
- •§ 90. Религия. Монашеский обет.
- •334 Общая часть. Р43дел III. Субъекты права. Лица
- •§ 93. Имя и вопрос об иных правах личности.
- •I. Общее учение о юридических лидах
- •§ 96. Понятие. * I. Многие интересы человечества являются не только интересами отдельных лиц, но и интересами, общими для, большей или меньшей массы людей, и могут быть удовлетворены.
- •§ 97. Виды юридических лиц. I. Г.У. Различает юридические лица публичного права и частноправовые, однако оно не устанавливает само признаков этого деления.
- •§ 98. Объем правоспособности.
- •§ 102. Правление.
- •§ 103. Ответственность общества (и других юридических лиц) за вину органов, выражающих его волю.
- •§ 104. Общее собрание членов.
- •386 Общая часть. Раздел III. Субъекты права. Лица
- •§ 105. Членство, членские права и обязанности.
- •§ 106. Конец правоспособности. I. Правоспособность общества оканчивается, если прекращается само общество, а именно:
- •§ 107. Судьба имущества и ликвидация.
- •§ 108. Развитие. /
- •§ 109. Правовое поло.Кение по Гралзданскому улоягению.
- •III. Учреждения (die stiftungen)
- •§ 111. Устройство, реорганизация, прекращение.
- •IV. Юридические лица публичного права
- •§ 113. Значение права земель. Переходные нормы. Международное частное право. I. Общее значение права союзных государств (земель).
- •Раздел I
§ 26. Журналы, судебные решения, сборники статей и т. Д.
I. Журналы.
Archiv fur zivilistische Praxis (Ziv А. или Arch. Ziv. Pr ), выходит с 1818 г.— Zeitschrift fur Rechtspflege in Bayern (ранее Seufferts Blatter fur Rechtsan-wendung), с 1836 г. — Jab.rbucher.fur Dogmatik (Dogrn. J. или Jher Jahrb.) des rom. und deutschen Privatrechts (c 1857 г.), изд. Jheringn Gerber, позднее Regelsberger и др., теперь Schultze и Siber.— Zeitschrift fur Privat und of-fentliches Recht von Griinhut (Grunhut), с 1874 г. (больше не выходит).—Archiv fur biirgerliches Recht (Burg. А.), изд. Kohler, Ring и Oertmann, 1888—1919, с тех пор объединен с Ziv. A. — Gruchot, Beitrage zur Erlauterung d. deutschen Rechts (Gruchot), изд. Kiintzel, Eecius и Predari; теперь Predari, Schlegelberger и Wolff. — Verhandlungen des deutschen Juristentages (DJT), с 1860 г. — Jahrbuch des deutschen Rechts (JDR), изд. Neumann с 1904 г., теперь Sehlegelberger, Boschau и Sternberg. — Juristische Wochenschrift (Jur. W), с 1872 г., изд. Neumann, теперь Magnus, Dittenberger.— Deutsche Juristenzeitung (Jur. Z.), с 1896 г., изд. Liebmann. — Das Recht, с 1897 г., изд. Soergel и др., теперь объединена с Zentralblatt fur Handelsrecht.—Leip-ziger Zeitschrift fur Deutsches Recht, с 1907 (Leipzig. Z)—Juristische Rundschau mit der hochstrichterlichen Rechtsprechung, с 1925 г. — Kriti-sche Virtel-Jahrschrift fur Gesetzgebung und Rechtswissenschaft (Krit. V. S.), с 1859 г. — Archiv fur Rechts und Wirtschaftsphilosophie, с 1907 r.
II. Судебные решения.
Entscheidungen des Reichsgerichts in Zivilsachen(RGE), с 1880 г.—Rechts-sprechung der Oberlandsgerichte auf dem Gebiete des Zivilrechts, изд. Mug-dan и Falkmann, с 1900 г. (OLGE), теперь это издание влилось в Hochstrich-terliche Rechtsprehung (см. Juristische Rundschau) — Seufferts, Archiv fur Entscheidungen der obersten Gerichte (Seuff. A.), c 1847 г. — Entscheidungen der Reichsoberhandelsgerichts, 1870—1880 (ROHGE). — Jahrb. fiir Entscheid. des Kammergerichts, v. Johow und Ring (KGE). — Neumann, Rechtsprechung d. RG in Zivilsachen, 1908; 2 Folge, 1912. — Warneyer, Rechtsprechung des Reichsgerichts, дополнительные выпуски с 1908 г. (Warn). — Warneyer, Jahrbuch der Entscheidungen zu BG, e 1903 r. — Soergels, Rechtsprechung (Jahrbuch des Zivilrechts) с 1901г. Далее, многочисленные решения имперского суда помещаются в Juristische Wochenschrift, Gruchots Beitra-gen, Juristenzeitung, в журнале Recht и других журналах.
III. Сборники статей.
Das Recht des BG in Einzeldarstellungen, изд. Otto Fischer. — Studien zur Erlauterung des burgerlichen Rechts, основ. Rudolf Leonhard, изд. Fr. Leonhard.—Beitrage zur Auslegung des BG. изд. Bernhoft. — Zivilrecht Uche und prozessrechtliche Abhandlungen, изд. Kjscb-
90'
Ш. ИСТОЧНИКИ ПРАВА И ЛИТЕРАТУРА ИНОСТРАННОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА1
§ 26А. Очерк иностранного гражданского законодательства.
I. Австрийское право. В Австрии действует общее гражданское уложение (ABGB) 1 июня 1811 г. В основу закона положено общегерманское право, но под влиянием немецких правовых и естественноправовых течений оно во многом от него отклоняется. Австрийское Г. У. распадается на введение и три части, включающие 1502 параграфа (право лиц, включая и семейное право, вещное право с наследственным и с частью обязательственного права, остальные ,части обязательственного и вещного права и имущественное право супругов). Во время первой мировой войны текст его был изменен тремя различными новеллами — 12 октября 1914 г., 22 июля 1915 г. и 19 марта 1916 г. — и оно было частично дополнено, с большим приближением к германскому Г.У.2 * II. Швейцарское право. В Швейцарии действует обязательственное право 14 июня 1881 г., которое охватывает также вексельное и чековое право. В 1911 г. оно было частично пересмотрено 3 и присоединено к Гражданскому уложению в качестве его пятой части. Швейцарское гражданское уложение (ZGB) 10 декабря 1907 г., вступившее в силу с 1 января 1912 г., является созданием Евгения Губера; оно написано доступным, сжатым языком4; подчеркивает значение ведущих принципов
1 Прекрасный обзор дает первый том: Landerberichte des Rechtavergleichenden Handwdrterhuchs fur das Zivll und Handelsrecht des In- und Auslandes, 1929, издаваемый Schlegelberger вместе с Heinnci, Magnus, Mugel, Titze и Martin Wolff. Этот труд — основ ной для сравнительного изучения права. Кроме того, следует указать на упомянутые выше (§ 22, прим. 6) журналы и сборники Heinsheimer и Magnus, см. также Travaux de L'Academic Internationale de droit1 compare, Serie Ц>з sources du droit positif, Fasc. 1, Orient, Baiogh, 1929; Bergmann, Internationales Khe-und Kindschaftsrecnt, 3 Bde, 1926It.; Leske-Ltrwenfeld, Die Rechtsverfolgung im internationalen Verkehr, 1904 ff.
2 Литература. Из более старых трудов имеют значение CVnger, System, 4 Aufl., 1894 (общая часть и наследственное право); Pfaff u. Hoffmann, Kommentar, 1877—1884 (обработаны § 1—14 и 531—761). Ведущими в настоящее время являются: Ehrenzvteig, System des oesterreiehischen allg. Pnvatrechts, 2 Bde, 4 Teile, 6 Aufl., 1925 (издаваемый Пфаффом на основании материалов из литературного наследства Krainz) и подгото вляющийся к печати комментарий к общему гражданскому уложению Klang и др., с i 929 г.; карманное издание Schey, 22 Aufl., 1930. Журналы: Gericatszeitung, Junstische Blatter, Zentralblatt fur die Junstieche Praxis u. a., Entscheldungen des obersten Geriehtsbofs, 1853—1915, in der Sammlung von Glaser-Unger; 1901—1920, официальный сборник (OG); с 1922 г. решения австрийского высшего суда (OGH), публикуемые его членами (SZ).
* Сведения о применении австрийского уложения в других странах (Чехословакии, Польше, Югославии) опущены как устаревшие, в связи с чем исключены и примечания 3—5а включительно. — Прим. ред.
3 В дальнейшем (1926 г.) пересмотрены титулы 24—33 (главным образом право товариществ).
4 Текст на трех языках (немецком, французском, итальянском); основной текст немецкий,
Р1', * ИСТОЧНИКИ И ЛИТЕГАТУРА ИНОСТРАННОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА 91
v
|*я эластичных понятий и носит печать германского права, с уче-t-roM, правда, местных особенностей. Уложение разделяется на Рдраво о лицах/семейное, наследственное и вещное право 5. В Лих-^тенгятейне до последнего времени действовало, и отчасти действует г я теперь, австрийское уложение (ABGB). Новейшее законо-
- дательство в области права лиц (которое вместе с законом, касаю- .щимся товариществ 1926г., находится вполне на уровне современ- ?ных требований) и вещного права (1922) строится по образцу ггдвейцарского права в.
& . Турция в своем гражданском кодексе 17 февраля 1926 г. и г, в обязательственном праве 22 апреля 1926 г. ввела Швейцарское ^•гражданское уложение и пересмотренные части швейцарского
^обязательственного права в свободном переводе с французского
? текста с некоторыми изменениями последнего 7.
£ III. Французское гражданское право и
^дочерние права Code civil 7a:
* 1. Франция 8. Code civil (21 марта 1804 г.), история возник- |новения и характер которого кратко очерчены выше, в § 9, III, |-содержит 2281 статью и разделен, не считая вводного титула, на 5-три книги: право лиц вместе с семейным правом (I), предметы
s Литература: комментарий к уложению (ZGB), авторы—Egger, Escher, НааЬ, «. Oser, 2 Aufl., с 1929 г.; комментарий к уложению: Gmur, Hafter, Silbernagel, Kaufmann, . Tuor, Lehmann, Ostertag, Mutzner; учебник Rossel u. Mentha, Manuel du droit civil • suisse, 3 vol., 2 ed.; комментарий к обязательственному праву (OR) Oser, 1915; Becker,
1917 ff., Pick, Morlot, Bachman и др., 1915; учебники обязательственного права: Tuhr, : Allgemeiner Tell des Schweizerischen Obligationrechts 1924/25; Russel, Manuel du droit
dee obi., 4 ed., 1920; журналы: Zeitschrift fur Schweizerisch.es Recht, изд. ранее A. Heus-
••
8 Литература: Beck, Das Recht des Furstentuma Liechtenstein, 1912; его же,. Rvgl HWB, I, S. 117 ff.; Kleinviachter, ZeitschriftfurSchweizeriscb.es Recht, 42, S. 356; '>' Rtimelin, Ziv. Arch., 1, S. 120 ff. •" - ' Обзор: Prifsch, Rvgl, HWB, I, S. 273.
7a Обзор романского права — см. Е. Неутапп, Hdr, V., S. 151 If.
8 Литература: основное руководство — Planiol-Ripert, Traite pratique de
t droit civil francais, 1925—1930; большой труд Baudry Lacantinerie, .Traite theorique
.'/ de droit civil, 3 ed., 1905, 1908, 29 vol; дополнено Bonnecase, 4 vol., 1924 fl.; Aubry
et Паи, Cours de droit francais, 5 ed., 1897 If., 12vol.; Demogue, Traite des obligations en
, general, 1923 ft.; учебники: Plamol, Traite elementaire de droit civil, 10 ed., 1925—1927;
"- A. Colin et Я. Caption!, Cours elcmentaire de droit civil francais, 5 ed., 1927 (цит. по 4-му
- изд. 1923 г.); Baudry-Lacantinerie, Precis de droit civil, 14 ed. 1926; Josserand, Cours de lj droit civil, 1930; Журналы: Revue trimestrielle de droit civil, с 1902 г.; Revue critique de
Д
92'
ВВЕДЕНИЕ
и виды собственности (II). Ш-я книга, под заглавием «Способы приобретения собственности», трактует о наследственном праве, обязательственном праве (вместе с залоговым и ипотечным), об имущественном праве супругов и о давности. Гражданский кодекс с 1880 г. претерпел значительные изменения, в особенности в области семейного и наследственного права 9. Ни одно гражданское уложение в мире не имело такого сильного международного влияния, как французский гражданский кодекс.
2. Французский гражданский кодекс действует в Бельгии 10, с некоторыми, впрочем, изменениями; в Люксембурге (большею частью без внесенных во Франции изменений) и; в Монако (по следняя редакция 1913 г. 12) и действовал в Варшавском герцог стве (с 1 мая 1808 г.13).
3. Нидерланды. Голландское гражданское уложение 1 октя бря 1838г. основано на французском образце, но, особенно за по следнее время, право Голландии пдет самостоятельными путями. Оно в четырех книгах регулирует право лиц и семейное право, в том числе вещное право вместе с наследственным, обязатель ственное право, право доказательств и право давности 14>ls.
4. Египет. В Египте действует для смешанных судов (Tri- bunaux mixtes) сокращенный французский гражданский кодекс (Code civil mixte) (без права лиц, семейного права и наследствен ного права) и для туземных судов (Tribunaux indigenes) — с 1883 г. Code civil indigene, составленный по сокращенному французскому образцу16.
5. Италия. Итальянский гражданский кодекс (Codice civile) 25 июня 1865 г. по содержанию и форме основан на француз ском гражданском кодексе, с использованием удержавшихся в Италии романистических традиций и достигнутых к тому
—„ . 1
8 См Capitant, Les transformations du droit civil franca^ depuis cinquante ana в «Le Hvre du cmquantenaire de la SociCte de legislation comparee> 1922, Duguit, Les transformations generales du droit privedepuis le Code Napoleon, 1912, Cohn-Capitant, 1, p 21 ff
10 Обзор у Norden, Rvgl HWB, I, 6 ff Руководящей является французская лите ратура Имеет значение, хотя устарел, Laurent, Prmcipes de droit civil, 33 vol , 1869 ff
" cm Neyens, Rvgl HWB, I S 128 If
12 cm Maurel, Rvgl HBW, I, S 139
13 Право лиц и семейное право регулировались однако с 1826 г кодексом 1 июня 1825 г , брачное право — русским законом 1836 г Об остальном действовавшем в Польше а после Венского конгресса в отошедшем к России Царстве Польском — праве см выше, I Обзор о Польше см Scherzer, Rvgl HWB IS 161 Прим ред
11 Литература Тексты голландских законов собраны Fruin, De Nederlandsche Wetboeben, 1926, учебники Asser, Handleidmg tot de boefening van net nederlandsche burgerlijk recht, 5 vol , 1903—1924 ff , Suyhng, Inleidmg tot net hurgerlijb recht, 13 vol 1824—1826 Комментарий Lan<2,VerlclanngvanHHlhirgerliJj£ wetboet, 5vol ,1901—1915ff , журналы Themis с 1838 г , Rechtsgeleerd Magazijn с 1882 г , Weefchlad voor Privaat- reUit, notariaat en registratie, собрания решений Weekblad van net recht (W), с 1838
is О праве нидерландских колоний Andre de la Porte Rvgl HWB, I S 146 suiv 18 Обзор египетского права см Е Schvartzkopen, Rvgl HWB, I, S 497 If
ИСТОЧНИКИ И ЛИТЕРАТУРА ИНОСТРАННОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА
v
времени успехов науки и практики. Поэтому в нем встречаются некоторые отклонения. Деление на разделы такое же17.
6. Румыния. Румынский гражданский кодекс (Codul civile) 4 декабря 1864 г. заимствовал французский гражданский кодекс, причем в него внесены некоторые изменения из итальян ского проекта. Законы 1895 и 1924 гг. трактуют о фамилиях и юридических лицах18.
7. Испания. Испанский Codigo civile 1888 г. (новая редак ция — 24 июля 1889 г.) примыкает по своему построению и во многих частностях, касающихся в особенности обязательствен ного права, к французскому гражданскому кодексу, но подвергся также влиянию итальянского Codice. На кодекс оказали также воздействие и фуэросы, т. е. туземное право отдельных частей страны, сообразованное с кодексом, но играющее еще и самостоя тельную роль наряду с ним 19.
8. Португалия. Португальское гражданское уложение 1 июля 1867 г., благодаря содержащимся в нем многочисленным заим ствованиям из французского гражданского кодекса, может быть еще отнесено к группе связанных с этим кодексом законодательств, но как в подразделении материала, так и по содержанию своему оно во многих отношениях носит оригинальный20 характер.
9. Из североамериканских государств французское право21 действует в провинции Квебек в Канаде.
10. Особенно сильно влияние французского гражданского кодекса во многих государствах Центральной и Южной Америки
17 Литература обзоры — Lorenzo Mossa, Rvgl HWB, I, S 95 ff , 957 ff ; Ferrara, Trattato di dintto civile italiauo, I, 1921, N Coviello, Manuale di diritto civile 3 ed , 1924, Ohirom, Trattato dl dtritto civile, I, 1904, Киддгего, Istituzioni di diritto civile, 4 ed , 2 vol , 1926, Brugi, Istituzioni dl diritto civile, 4 ed , 1924, Barassi, Istitutioni dl diritto prlvato italiano, 3 ed , 1921, Simoncelli Istituzioni di diritto privato italiauo, 3 ed , 1921, Ascoh( Istituzioni di diritto civile, 3 ed , 1925, журналы Rivista del diritto commerciale e delle obligazloue, с 1903 г , Rivista di diritto civile, с 1910 г , Archmo giuridlco Новая серия с 1921 г Собрания решений La Corte di cassazione, е 1924 г , G/iurisprudenza italiana, с 1848 г , Foro italiano, с 1896 г
is Руководящей является французская литература и судебная практика. Обвор. Demeter Oerota, Rvgl HWB, I, S 187 ff , Nacu, Codul civil roman si Codul Napoleon (сопоставление обоих кодексов) Большие справочники: Alexandresko, D , Explicatiunea teore-tica si practica a Dreptului civil roman, 10 vol (ведущая), Plastara G , Curs de drept civil roman, 5 vol , 1925—1927 Комментарий Натапдги, Codul civil adnotat, 4 vol , 1926 1' Литература: обзор — Juan Moneva у Puyol и Leopold Perels, Rvgl HWB, 1, i" 345 ff , L Medina у M Maranon, Leyes civiles de Espana, E Valixrde у Valt/erde, Tra-tade de derecho civil espauol, 5 vol , 1920—1925, D de Buen Loza.no, Derecho civil espanol comun, 1922, F Clemente de Огедо, Curso elemental de derecho civil espafiol, comun у foral, 1—1, III, 1923, IV, 1919, V, VI, 1926, J M Pianos у Casals, Derecho civil espanol, 1925, J Casian Tobenas, Derecho civil espanol comun у foral, 1925/26, J M Manresa у Ha-varro, Comeiitarios al codigo civil espanol, 12 vol , 1918—1925, Q. Mucius Scaevola, Codigo civil, 5 ed , с 1912 г
-о Обзор Goes Rvgl HBW, I, S 170 ff , Loueno a Alemeida, Codigo civil nos tribunals, 3 vol , 1922
ai cm Neumann, Rvgl HWB, I, S. 625 ff.
¶
94
и Вест-Индии, причем оно проникает через посредство испанского гражданского кодекса.
а) Это относится к республике Коста-Рика (гражданский кодекс 1 января 1888 г.2а), Гондурасу (гражданский кодекс 1906г.23), Никарагуа (гражданский кодекс 6 мая 1904 г.24). Панаме (гра жданский кодекс 1916 г. 'ш). В Кубе действует с 1889 г. испан ский кодекс с некоторыми изменениями 25. Гражданский кодекс Гватемалы 1882 г. следует образцу испанского права253.
В Доминиканской республике действует французский гражданский кодекс в редакции 16 апреля 1884 г. 256, в Гаити — в редакции 27 марта 1825 г. 25в
б) Из южноамериканских государств к сфере французского гра жданского кодекса относятся: Боливия (гражданский кодекс 25 октября 1830 г.26), Колумбия (гражданский кодекс 1873 — 1887 гг.27), Перу (гражданский кодекс 1852 г.28), Уругвай (гра жданский кодекс 19 апреля 1868 г.28), Венесуэла (гражданский кодекс 1873 — 1922 гг. 30). Гражданский кодекс (Godigo civil) Чили 14 декабря 1855 г. опирается на французский гражданский кодекс, но во многих отношениях выступает как самостоятельное произведение 31, как его и следует рассматривать. На нем осно вываются, между прочим, гражданские кодексы Сальвадора1860г.32 и Эквадора 1887 г.33
(!„,. Об Аргентине и Бразилии см. ниже, IX и X.
IV. Союз Советских Социалистических Республик. В Союзе Советских Социалистических Республик действует гражданский кодекс 31 октября 1922 г. Он разделяется на общую часть, вещное право, обязательственное право и наследственное право (435 статей). С 1924 г. он уже неодно-
$f*
I
ИСТОЧНИКИ И ЛИТЕРАТУРА ИНОСТРАННОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА 95
кратно подвергался изменениям. Он базируется на социалистической основе, причем не исключается и частная инициатива. Брачное право, семейное право и право опеки регулируются особым законом 19 ноября 1926 г. 34*.
V. Скандинавские государства, Финляндия. В Скандинавских государствах с конца XIX столетия установлено общее законодательство для Швеции, Норвегии и Дании, которое в настоящее время охватывает главным образом области торгового и вексельного права, а также имеющий большое значение закон о купле-продаже (1905—190735). Единых гражданских уложений в скандинавских странах, а также в Финляндии нет. В Дании общее уложение 1683 г. служит основой для дальнейшего развития права. Существуют особые законы о брачном, семейном и наследственном праве (находящемся под влиянием наследственного права австрийского уложения), о вещном и обязательственном праве36.
Норвежское право, у которого много сходства с датским правом (меньше со шведским), полностью покоится на германской основе. Сохранил свое значение закон Христиана V 1687 г., в большей своей части устаревший. Существуют отдельные законы, касающиеся права лиц, семейного, наследственного, вещного, договорного права и т. д. 37
В Швеции действует общее уложение 1734 г., которое, однако, в значительной мере изменено и отменено. В него, между прочим, входит брачное право (измененное законом 11 июня 1920 г.), наследственное право, право, относящееся к недвижимости, межевое право, торговое право и т. д.38. Финское гражданское право родственно шведскому; в частности, действует вышеупомянутое
22 А Вппеа Cordoba, Rvgl HWB, I, S 713 II.
23 А Тгею Castillo, Rvgl HWB, I, S. 726 II.
24 Большая часть постановлений взята из Codigo civil Уругвая. Salvador Guerrero Mantalvan , Rvgl HWB, I, S. 732 II
2«a Закон основан, прежде всего на испанском Codigo и на кодексах Гондураса Коста-Рики и КолумОии Harmodio Anas, Rvgl HWB, I, S. 740 II.
25 D'Ardenne de Tizac, Rvgl HWB, I, S. 754 II. 25"' Matos, Rvgl HWB, I, S. 718.
256 Roberto Kuck, Rvgl HWB, I, S 766 II 25B D'Ardtmne de Tizac, Rvgl HWB, I, S 780 ft. °-o Walter A Mendez, Rvgl HWB, I, S 803 II. " Rene Roger, Rvgl HWB, I, S. 853 It.
28 0 Wieland, Rvgl HWB, I, S. 889 II.
29 Закон основан главным образом на испанском праве, затем на французском гражданском кодексе, на Codigo Чили, содержит, однако, и англо-саксонское право Augustm Ruano Faurmer, Rvgl HWB, I, S. 898
•>o Кодекс основан на Code civil, учитывает, однако, также итальянское и немецкое право.
si Обзор: Stroetoel, Rvgl HWB, I, S 840 II.
32 Juan Franco Paredes, Rvgl HWB, S 744 II
33 D'Ardenne de Tizac, Rvgl HWB, S. 869 II.
3« Литература на немецком языке Freund, Das Zmlrecht Sowjet-Russlanda, 1924, mit Nachtrag, 1925, его же, Das Zivilreeht in der Sowjet-Umon в 6-м томе «Zlvil-Gesetzte der Gegenwart», Wenger, Arch I RuW Pphil , 20, S 3 II , кроме того, обзор Freund о русской правовой литературе в Rvgl HWB, I, S 200, 978 И., журналы на немецком языке Zeitschrilt lur Ostrecht, Ost Europa Institut (также для права Польши)
* Советской наука права Эннекперус, как уже указывалось в предисловии, не знает или не хочет знать Представители ее не фигурируют в многочисленных приводимых им списках литературы, работы их не подвергнуты рассмотрению и оценке подобно трудам других авторов Гражданскому кодексу РСФСР Эннекцерус посвящает попутно несколько строк- в разных местах своей книги (§ 53, 65, 76, 83, 98 и др ), давая его общую характеристику, он ограничивается лишь замечанием, что Кодекс «покоится на социалистической основе, но с уступками частной инициативе», считая, очевидно, это наиболее интересным для буржуазного мира. Под частной инициативой Эннекцертс, очевидно, имеет в риду частно-капиталистические отношения, в известной мере допускавшиеся в первый период нэпа — Прим, ред
36 Tore Almen (нем изд ), Neubecher, Das skandmavische Kaufrecht, 3 vol , 1922.
3« Обзор и литература Hmdt, Rvlg HWB , I, s 19 II.
« Обзор Gunnar Mellbye, Rvgl HWB, I, S 149
ss Обзор. Olmecrona, Rvgl HWB, I, S. 218 II.
96
шведское уложение 1734 г., дополненное многочисленными ное законами 39.
VI. Гражданское право Англии10 и Б р и^ танской империи41. Характерной чертой английского! права является его национальное германо-норманское своеоб-1 разие и отсутствие объединяющих законов и кодексов. Англин-1 ское право состоит из трех частей: Common Law (общее право),] Equity (право справедливости) и Statutes (статуарное право).
1. Common Law, образующее основу права, есть право, перво-1 начально покоившееся на обыкновениях, установленное и раз-| витое затем судебной практикой. Его нельзя называть неписаным! правом, так как оно зафиксировано в отчетах (Reports) о реше-1 ниях судов высших инстанций. Судьи этих инстанций выносят! по своему усмотрению решения по вновь возникшим правовым! вопросам. Поскольку решениями вышестоящих и равных по зна-| чению судов (прецеденты) принципиально определяется деятель-1 ность (других) судов, то Common Law излагается в виде казуи-| стическом (Case Law).
2. Equity, возникшее из решений королевского канцлер-! ского суда (Court of Chancery), по своему усмотрению и справед-1 ливости выносившего решения по апелляциям на недостаточно! гибкое и в некоторых отношениях устаревшее Common Law,] покоится на Case Law канцлерского суда (Court of Chancery) —1
8" Wrede, Rvgl HWB, I, S. 57 ff.
40 Литература. Краткие обворы на немецком языке • Е. Hermann в Holtzendorff-j Kohler EncyclopSdie, 7 Aufl., 1914, II, S. 281 ff ; HWB, II, S 249; Gvttendge, Rvgl HWB, j II, S. 78 ff ; Curti, Engllsches Privatrecht uud Handelsrecht, 1927; Levy-Ullmann, Elemental d'introduction generale al'etude des sciences juridiques. Le systeme juridicrue de l'Angle-| terre, 1928. К истории права^ HoldsworWi, Sources and Litterature of English Law, 1925; j Win/teld, Chief Sources ot English Legal History, 1925; Pollock and Maitland, History of i English Law to the death of Edward I, 2 vol., 1911; Jenks, A short History of English Law,J
I . 3 ed., 1929. Справочники: Blakstone, Commentaries on the Law of England, 1765 ff.J
II - (известный справочник, был ранее ведущим); Halsbury, Laws of England, 1908—1917jl 1| Stephens, Commentaries of the Law of England, 19 ed., 1928 (ведущий, основан на Блек-i
| стоне); Jenks, Digest of English civil Law, 1921; к этому на немецком языке — Schtrrmetsfer- J
j Procftoivmfe, Das burgerllche Recht Englands, Kommentar zu Jenks Digest, начиная с 1906г.;|
Mews, Digest of Englisch Case Law, 2 ed., 1925, 24 vol.; см. также D. d. Beseler, Englisch —f i dt. und dt. Euglisch. Worterbuch der Rechts- und Geschaftsprache, 1929. Краткие учеб-
ники и очерки: Snell, Principles of Equity, 1925; Geldart, Elements of English Law (немецкий перевод: Werth-Regendan?, 1929). Журналы: Law Quarterly Review, с 1885 г.; Juridical Review, с 1889 г.; «Law Reports», состоят из следующих серий: Appeal-Cases (А. С ) с 1891 г.; Chancery (Ch), о 1891 г.; Kings Bench Division (К. В ), е 1891 г.; Probate Divorce and Admiralty (P) с 1891 г., Weekly Notes (W. N.), с 1891 г. Дальнейшая литература: по вещному и наследственному праву (Law of property), по договорному праву (Law of Contracts), праву недозволенных действий (Law of torts) у Guttendge, op. cit.
*i О действии английского права в Британской империи: Guttendge, op. cit., p. 87 ff; о Британской Индии: Grobba, op. cit., p. 319 ff.; о Канаде: Neumann, op. cit., p. 625; об Австралии: Latham, op. cit., p. 929 ff. В Южной Африке действует римского л л андское право, однако туда все более проникает английское право. См. Zorn, op. cit., S. 528 ff.
ИСТОЧНИКИ И ЛИТЕРАТУРА ИНОСТРАННОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА 97
нраве прецедентов королевского суда. Продолжительная борьба между общим правом и правом справедливости — королевским Ё, канцлерским судом п судами общего права'(Court of Chancery и |f Common Law Courts) — закончилась, наконец, в 1873 г. созданием (в настоящее время действующего согласно Judicature Act, |t 1925) Верховного суда (Supreme Court), который выносит решения по Common Law и по Equity, отдавая, в случае противоречий, преимущество Equity перед Common Law. Надо, однако, иметь в виду, что обе системы норм (с их правовыми институтами) существуют и в настоящее время одна рядом с другой.
3. Издаваемые королем и парламентом законы — Statute Law— служат дополнением к Common Law. В случае если они противоречат Common Law и Equity, они пользуются перед ними преимуществом. В новое-и новейшее время законодательство начинает играть все большую и большую роль (Property Act, 1925; ,Sale of Goods Act, 1893) и т. д. 4а. К этому присоединяется обшир-кное делегированное законодательство (Rules).
VII. Соединенные Штаты Америки43. В Соеди ненных Штатах, где законодательство осуществляется в боль шей своей части отдельными штатами и только в незначительной части — союзом, действует, за отсутствием законодательного регу лирования, Common Laws форме англо-американского Case Law. Решающее значение предоставлено системе прецедентов43"1. В не которых штатах Common Law частично кодифицировано.
VIII. Мексика44. В то время как действующее до сего времени в Мексике гражданское уложение 1 июня 1884 г. следо вало главным образом за французским гражданским кодексом и проектом испанского гражданского кодекса 1851 г., новый Codigo civile 1928 г. (до сих пор еще не вступивший в силу) стоит вполне на уровне современностп, причем при составлении его опирались на германское, швейцарское, австрийское, итальян ское и португальское право. В законе имеется введение и четыре
|? книги (лица и семейное право, вещное право, наследственное право, обязательственное право).
IX. Аргентина45. Аргентинский Godigo civile 1869 г. опирается на французский гражданский кодекс, но, наряду
.^ с французской наукой права, были также приняты во внимание германские романистические исследования (Савиньи) и испан ское право; в общем же он содержит много оригинальных В- .
*2 Среди сборников законов надо в особенности назвать Chittys Statutes *» Обзор: Athmson, Rvgl HWB, I, S 672 ff., с подробным указанием литературы, Das Recht der Vereiuigten Staateu von Amerika, I, Erbrecht, 1930 (Leske-Loevienfeld, Rechts-verlolgung im international Verkehr, Bd. 9)
*за cm. Llewellyn, Einfuhrung m das amerikanische Prajundizienrechtsweaen, 1928. ** Обзор: Francisco D. P Herrasti, Rvgl HWB, I, S. 641 ff. • • « Обзор- Juan P. Ramos, Rvgl HWB, I, S. 793 ft. 7 Л. Эшгекцерус
98
мыслей. Он состоит из 4051 статьи, в четырех книгах (лица и семейное право, обязательства, вещное право, наследственное право). Аргентинский кодекс с 1 января 1877 г. действует также и в Парагвае 4Ба.
X. Бразилия46. Наиболее независимая из латиноаме риканских кодификаций — бразильский гражданский кодекс 1 января 1916 г. Из 1807 статей примерно половина заим ствована из европейских кодексов — из французского и порту гальского гражданских кодексов; 62 статьи взяты из Герман ского гражданского уложения. Другая половина статей соста влена под влиянием идей бразильских ученых обычного права. Расположение материала в значительной мере такое же, как в германском Г. У., хотя деление на общую и особенную части, произведено по-иному.
XI. Япония47. Японское гражданское уложение 1898 г. основано полностью на германском Г. У.
XII. Китай48. В Китае, где главным образом действует местное обычное право, ведется работа по созданию гражданского уложения; в проектах 1915, 1925 и 1926 гг. широко использо вано германское гражданское право. Проекты кладутся в основы решений высшего суда.
«» Lms de Gaspen, Rvgl HWB, I, S. 878 H.
48 Обзор: Ponies di Miranda u. Goes, Rvgl HWB, S. 810 ft.; ом. издание на португальском и немецком языках с примечаниями — Hemsheirner, Zivilgesetze der Gegenwart, Bd III, 1928.
»' Обзор: Miyahe, Rvgl HWB, I, S. 408 И. Издание текстов на немецком языке: Vogt, 1921. Комментарии: Becker, 1909—1910 (по-английски).
18 Обзор: Betz и Lautenschlager, Bvgl HWB, I, S. 328 И.
ОТ РБДАЕЦИЖ (к § 260)
Новейшие тенденции-буржуазного граяеданского законодательства*
Перечень основных законодательных актов, относящихся к области гражданского права в отдельных государствах, даваемый Эннекцерусом, нуждается в дополнениях и поправках.
Кризис капитализма и крупнейшие изменения политической, экономической и социальной структуры капиталистических стран, явившиеся результатом того факта, что «капитализм уже не представляет единственной и всеохватывающей системы мирового хозяйства, что наряду с капиталистической системой хозяйства существует социалистическая система..., которая самым фактом своего существования демонстрирует гнилость капитализма, расшатывает его основы»49, — отразились, разумеется, к на гражданском законодательстве зарубежных стран.
Как указано в предисловии редакторов к настоящему труду, под влиянием монополистического капитала, сращивания финансовой олигархии с государственным аппаратом, империалистических войн, резкого обострения классовой борьбы, экономических кризисов и все растущего кризиса капиталистической системы — выявились некоторые общие для ряда капиталистических стран линии изменений в области гражданского права. К числу таких общих и характерных явлений относятся: усиление вмешательства государства в хозяйственную деятельность частных лиц и предприятий; создание принудительных объединений (консорциумов) промышленников, торговцев и пр.; установление контроля над производством и сбытом; расширение непосредственной хозяйственной деятельности самого государства (в частности, например, во вторую мировую войну внешняя торговля была взята многими государствами в свои руки) и др.
Новейшее законодательство капиталистических стран преследует и отражает интересы монополистического капитала; поэтому законодательные акты, обращенные на некоторое облегчение условий жизни мелкой буржуазии, немногочисленны, мало эффективны и преследуют лишь демагогические цели. В основ-
л
* Составлено проф. Д. М. Генкиным и проф. И. В. Новицким — Прим. 49 И. В. Сталин, Вопросы ленинизма, изд. 10-е, стр. 352.
100
ОТ РЕДАКЦИИ
ных странах капитализма наблюдаются ограничения свободы собственности (в особенности — земельной) и так называемой сво -боды договоров. Эти ограничения проводятся, конечно, не для ограждения «интересов общества в целом», как изображают эти ограничения буржуазные юристы, а в интересах монополистического капитала.
По отдельным капиталистическим странам можно упомянуть о следующих законодательных и иных нормативных актах.
Во Франции за последние два десятилетия издан ряд законов и декретов, значительно ограничивших свободу собственности на недвижимости в интересах капиталистических предприятий (транспортных, по производству электроэнергии и др.). Таковы: закон 1935 г., ограничивший в интересах воздухоплавания собственников земельных участков, расположенных в пределах известного расстояния от аэродрома, а именно — ограничивший право возводить на этих участках сооружения и делать насаждения, которые могут оказаться препятствием для воздухоплавания; закон 1924 г., признавший право свободного воздухоплавания над любым земельным участком, поскольку полетами не нарушается осуществление прав со стороны собственника участка. Рядом законодательных актов экспроприировано у собственников земли право эксплоатации движущей силы воды: этот вид энергии передан в распоряжение государства; без концессии (или разрешения) государства никто (в том числе и собственник участка) не вправе пользоваться движущей силой воды.
Для обеспечения снабжения армии и тыла всем необходимым французский закон 1938 г., не отменяя договорного порядка поставок, установил, однако, что если поставщик не принимает условий, предлагаемых государственным органом, то соответствующие предметы могут быть реквизированы; возможна даже секвестрация предприятия, не согласившегося на предложенные условия. Вместе с тем допущен был вообще принудительный порядок размещения заказов, а также распределения стратегического сырья и транспортных средств.
В области акционерного права необходимо отметить широкое участие государства в акционерных обществах и в товариществах с ограниченной ответственностью; такое участие осуществлялось в целях оказания за счет народных средств помощи тем или другим монополистическим организациям. Это участие осуществляется в разных правовых формах: путем приобретения государством акции; путем принятия государством обязательства покрывать убытки акционерного общества; путем гарантии облигационных займов и т. д. При этом государство обеспечивает для таких предприятий, так называемых предприятий «смешанной экономии», ряд привилегии.
101
За последнее время во Франции проведена национализация некоторых предприятий. Так, национализированы французский банк и четыре депозитных банка, некоторые страховые общества, предприятия по производству и распределению электроэнергии я газа, воздушный транспорт, угольные копи (Севера и Па-де-Калэ). Конечно, буржуазное правительство не могло обидеть буржуазию: акционеры национализированных банков и промышленных предприятий получили соответствующую компенсацию. К управлению этими предприятиями привлечены предприниматели, превратившиеся лишь в государственных чиновников. Национализированные предприятия в руках буржуазного государства остались капиталистической собственностью, орудием эксплоатации трудящихся.
Необходимо упомянуть, что целым рядом законов за время 1918—1936 гг. судам разрешено при резком изменении конъюнктуры изменять, по требованию заинтересованной стороны, договоры поставки и др. Этим, разумеется, сильно подрывалась устойчивость договорных отношений, да и вся вообще «буржуазная законность».
В Германии, как уже указано в предисловии, гражданское законодательство подверглось со стороны гитлеровского правительства большой ломке. Так, закон 1937 г. внес серьезное изменение в законодательство об акционерных обществах. После этого закона акционерное общество, как правило, уже не являлось правовой формой для сосредоточения больших капиталов путем множества мелких взносов (как это было в начале второй половины XIX века). Закон 1937 г. не только допускал, но и признавал нормальным учреждение акционерных обществ путем распределения всех его акций между учредителями. Но этого отражения интересов финансовой олигархии ей показалось мало; в интересах крупнейших акционеров тем же законом был предусмотрен новый орган управления акционерным обществом — наблюдательный совет, состоявший отчасти из членов, избранных общим собранием акционеров, отчасти — из членов, делегированных отдельными акционерами, конечно крупнейшими, интересы которых этими членами наблюдательного совета и представлены. Наблюдательный совет был вправе по закону 1937 г. назначать правление, и полномочие избирать правление; таким образом; изъято у общего собрания акционеров. В результате пресловутая «акционерная демократия» и формально ликвидирована законом. Наряду с этим была усилена ответственность учредителей и руководителей акционерного общества перед его кредиторами.
В Англии надо отметить усилившееся значение закона как источника права и проявляющееся стремление к некоторому кодифицированию гражданского права. Такое значение имеют:
ОТ РЕДАКЦИИ
103
102
ОТ РЕДАКЦИИ
закон о собственности 1925 г. (содержание которого несколько шире названия, так как, наряду с правом собственности, этот акт регламентирует и некоторые вопросы наследования, обязательственного права и др.); закон 1929 г. о компаниях и др. Интересы монополистических предприятий промышленности и транспорта в Англии удовлетворяются путем соответствующих оговорок в тех парламентских актах, на основании которых такие предприятия возникают; именно, в этих актах предусматривается в необходимых случаях принудительное отчуждение земли и пр.
В 1940 г. был издан закон, которым правительству предоставлено право в интересах оборвны страны требовать от каждого английского гражданина предоставления в распоряжение государства имущества, необходимого для обороны, а также выполнения всякого рода работ и услуг, необходимых для той же цели.
В английском обязательственном праве последнего времени важное изменение внесено проведением теории frustration, т. е. допущение полного или частичного освобождения от обязательства вследствие сильного изменения обстановки, при которой обязательство было установлено, в случае отпадения цели, имевшейся в виду при установлении обязательства, и т, п. Проведение этих положений, конечно, расшатывает старое учение о «святости договора».
В области договорного права надо упомянуть о законе 1929 г., предусматривающем т. наз. «частную компанию», при которой учредители компании остаются ее хозяевами; отчуждение акций одним из акционеров обусловлено согласием других; привлечение посторонних лиц, как правило, исключается.
В годы второй мировой войны в частноправовой сфере получили развитие государственные предприятия; например, в области внешней торговли важное значение приобрела Британская коммерческая корпорация.
В Соединенных Штатах Америки во вторую мировую войну , также был издан ряд законодательных актов о принудительных военных заказах промышленным предприятиям, о регулировании цен, о распределении стратегического сырья и транспортных средств и др.
Общие для всех капиталистических стран вопросы возникли в связи с небывалым снижением покупательной силы денег в результате усилившейся (еще с начала первой мировой войны) эмиссии бумажных денег и общего потрясения хозяйственной жизни капиталистических стран. От золотой валюты пришлось отказаться; повсюду стали господствовать бумажные деньги, а это сделало невозможным последовательное признание неизменности суммы денежного обязательства (сохранение номинала). Суды (например, в Германии) стали в случаях подобного рода
-переоценивать денежные обязательства.' Включали также в договоры особую оговорку о том, что сумма денежного платежа подлежит исчислению в золотых монетах (т. н. «золотая оговорка»). .Однако в Соединенных Штатах актом конгресса 1933 г. «золотая .оговорка» была признана неприемлемой (конгресс мотивировал это недопустимостью существования двух денежных единиц — бумажного и золотого доллара). В Англии сила «золотой оговорки» не была отвергнута, но практически редко применялась. Несмотря на существующие противоречия между отдельными капиталистическими странами, в период империализма наблюдается стремление к сближению некоторых институтов гражданского права. В атом направлении идут некоторые международные конвенции последнего времени: Женевская конвенция 1935 г. об унификации вексельного права, Женевская конвенция о чеках 1931 г. (Англия и США не присоединились ни к той, ни к другой конвенции).
В Соединенных Штатах; где законодательство по вопросам гражданского права составляет компетенцию отдельных штатов, по ряду вопросов издаются т. н. «единообразные законы» (во всех ^ или в большинстве штатов): например, законы о купле-продаже товаров, об оборотных ценных бумагах, о полном товариществе и др. США проявляют стремление навязать свое гражданское право и другим государствам. В этом ясно видна цель американской финансовой олигархии путем упразднения суверенитета других стран осуществлять свое мировое господство.
Полностью устарели сообщаемые в курсе Эннекцеруса сведе-- - ния о гражданском праве стран народной демократии: Болгарии, Польши, Чехословакии, Румынии, Венгрии. После освобождения от фашистского ига в результате мощных ударов Советской Армии, нанесенных гитлеровской армии, в этих странах был создан новый государственный строй. В странах народной демократии, являющейся формой диктатуры пролетариата; успешно идет строитель--ство социализма. В соответствии с этим; коренные изменения внесены и в гражданское право. Крупное землевладение в странах народной демократии ликвидировано, одновременно проведен ряд мер, способствующих укреплению и развитию среднего и бедного крестьянства (дополнительное наделение землей; предоставление дешевого кредита и пр.).
Национализирован ряд средств производства. Так, декретом 1945 г. в Болгарии национализированы шахты, железные дороги, крупнейшие банки, а также предприятия, принадлежавшие лицам, осужденным за военные преступления. В Чехословакии в том. же году национализированы предприятия горной промышленности, предприятия вырабатывающие энергию всех видов, доменные печи, мартены, литейное производство, крупные предприятия металлообрабатывающей, электротехнической, механической,
104
ОТ РЕДАКЦИИ
оптической, пищевой промышленности; акционерные банки; частные страховые предприятия. В Польше изданы декреты о переходе в собственность государства крупной и средней промышленности, железнодорожного транспорта, крупнейших банков. Установлен в названных странах контроль над внешней торговлей. Хозяйственная жизнь государства строится на принципе планирования. Гражданское законодательство стран народной демократии, как и все их право, служит задачам строительства социализма в этих странах.
КНИГА ПЕРВАЯ
ОБЩАЯ ЧАСТЬ
ВВОДНЫЕ ЗАМЕЧАНИЯ РЕДАЕТОРОВ Е РАЗДЕЛУ I *
IV
Г>
Содержание раздела I составляют: понятие права, источники права, толкование и применение права, пределы действия норм права во времени и пространстве (в связи с последней темой дается понятие о так называемых коллизионных нормах — о международном частном праве).
Эннекцерус в основном принадлежит к буржуазной школе нормативистов, выводящих понятие права, определяющих его содержание из самих правовых норм (подробно его концепция изложена в предисловии к переводу). По Эннекцерусу, право является совокупностью правил долженствования, покоящихся на воле общества, которая может проявиться в издаваемых соответствующими органами предписаниях или же в постоянно складывающихся в самой жизни обычаях.
Говоря о воле общества как источнике права, Эннекцерус, являясь идеологом буржуазного общества, не раскрывает классовую природу права. Он старается не заметить того обстоятельства, что право в антагонистическом обществе выражает не волю всего общества, так как в этом обществе нет общей воли, а есть воля господствующего класса оксплоататоров и воля эксплоати-руемых, и что в буржуазном обществе право выражает именно волю эксплоататорского меньшинства, волю, принудительно навязываемую эксплоатируемому большинству.
Излагая сущность права, Эннекцерус исходит из самодовлеющего значения права, отрывая его от экономического базиса, надстройкой над которым является право. Такая трактовка права, в свою очередь, содействует сокрытию классового характера буржуазного права, его эксплоататорской сущности.
Отрывая право от экономики, Эннекцерус не видит или не хочет видеть, в частности, те изменения в источниках буржуазного гражданского права, которые принес с собой период империализма: развитие так называемых <<каучуковых норм», открывающих для буржуазных судей, ставленников монополистического капитала, широчайшие возможности для «судейского усмотрения», используемого в интересах монополистов; развитие «формулярного права», исходящего от монополистических организаций и
* Составлены проф Д М. Генкиным и проф И. Б Новицкам
108
ВВОДНЫЕ ЗАМЕЧАНИЯ РЕДАКТОРОВ К РАЗДЕЛУ I
устраняющего применение тех или иных диспозитивных норл! самого буржуазного законодательства.
Дав свое определение права, Эннекцерус излагает учение об источниках права в смысле форм правообразования, не связывая учение об источниках права ни с классовой природой права, нп с производственными отношениями. Он останавливается на понятиях закона, обычного права, так называемых обыкновениях гражданского оборота, судебной практике, правовой автономии, международных договорах. Обыкновения гражданского оборота Эннекцерус не считает за нормы права, а рассматривает их лишь как вспомогательный критерий при толковании содержания сделки. Судебную практику Эннекцерус считает источником права лишь постольку, поскольку она приобретает значение обычного права. Но вместе с тем Эннекцерус говорит о судебном правотворчестве («право нахождения» права) об аналогии закона, аналогии права и судебном правотворчестве в прямом смысле слова.
Эннекцерус считает, что при применении права допустимо отступление от закона, диктуемое «развитым чувством долга», что необходимо учитывать происшедшие изменения в «соотноше нии интересов». Допуская такую ломку законности, Эннекцерус, конечно, не говорит, в чьих интересах должно допускаться такое отступление от закона на основе судейского усмотрения Он ограничивается в этом случае указанием, что судья должея при таком отступлении от закона руководствоваться предполагав мой волей самого законодателя (читай — господствующего класса капиталистов). В числе источников права автор называет и автономию, т. е. право различных внутригосударственных союзок устанавливать для себя юридические нормы, предоставленное им государством. Эннекцерус ничего, однако, не говорит об упомянутом выше «формулярном праве», творимом монополистическими организациями без какой либо прямой санкции со стороны государства. Он также не упоминает о тех случаях, когда современные империалистические государства предоставляют отдель ным монополистическим организациям право издавать правила, обязательные для целых отраслей хозяйства.
Эннекцерус видит отличие права от морали в том, что требования морали предоставляют собственной совести лица решение относительно того, соблюдать или не соблюдать известное поведение, а право категорически предписывает: «делай то-то, не делай того-то». Эннекцерус, однако, не относит «принудительность» нормы к числу отличительных признаков права и этим делает свою точку зрения непоследовательной. Вместе с тем, как и право, он отрывает мораль от ее классовой сущности, определяя филистерски мораль как «совесть» данного лица, как «желание добра ради самого добра», в связи с чем пропадает социальный характер норм морали.