§ 90. Религия. Монашеский обет.

Eichmann, Acht und Bann im Reicnsrecbt des Mittelalters, 1909, Stobbe, Die Juden inDeutschland, 1866, Can, Social-und Wirtschaftsgescbichte der Juden, 2 Bde ,1908, Freund Die Emanzipation der Juden in Preussen, 2 Bde, 1912, Mirbt в Nipperdey, Grundrechte Bd 2, zu Art 135, 136 Австрия Ehrenzv,eig, § 70.

1. Римское право позднейшего императорского периода ста­вило всех лиц, которые не принадлежали к официально при­знанной государством церкви, в более приниженное в правовом отношении положение (по сравнению с «правоверными»). В особен­ности были поставлены в худшее положение еретики и вероотступ ники, в гораздо меньшей степени евреи, которые, напротив того, по более древнему германскому праву подвергались весьма ши­роким ограничениям. Все эти различия в настоящее время устра­нены. Вестфальский мир и еще решительнее германские союзные акты 1815 г. (ст. 16) уравняли в частноправовом отношении три христианские религии — католиков, лютеран и реформатов¹, но лишь в силу имперского закона 3 июля 1869 г. (первоначально за­кон Северо-Германского союза) «все вытекающие из различия веро­исповеданий ограничения гражданских и политических прав счи­таются отмененными». Равным образом Конституция 1919 г. (ст. 136, абз. 2) устанавливает: «Пользование гражданскими и

¹ Однако, значительно дальше идет известная ст 8 Сс «Tout Francais jouira des droits cmls» («Веяний француз пользуется гражданскими правами»).

СЕМЕЙНОЕ ЛОЛОЯПЕНИЕ И РОДСТВО 1

§ 91. Родительская власть. I. Дети, родившиеся в браке, пока они являются несовершеннолетними, находятся под родительской властью (§ 1626), и при этом, как правило, под властью своего отца (§ 1627); однако, если отец умер или объявлен умершим или утратил права родительской власти и брак расторгнут, то они находятся под родительской властью матери (§ 1684). Умаление право- и дееспособности с этим не связано. В частности, способ­ность к совершению сделок ребенка, состоящего под родительской властью та же, что и у других несовершеннолетних. Совершен-

i" not 5 cap 5, с 2 6 X de statu monach 3, 35, Cone Tnd Sess ¥> dereguli-rib cap 2, Hel'mann, Das gem Erbrecht der Religiosen, 1874, Singer, Die Bebebung der fur Ordenspersonen bestehenden Besohrankungen, 1881, Seuff A, 41, 116, 48, 167

- В связи с более древни-м германским правом, Саксонское зерцало, 1, ст 25 вместе с глоссой

з Pr LR, II, 11, § 1199—1201, см также § 1167

* EGE, 97, S 124.

5 Этим правомочием воспользовались, однако лишь некоторые небольшие герман­ские государства (Любек, С Альтенбург, княжество Рейс (младшая ветвь), оба Шварц, бурга) Относительно законов об амортизации см ниже, § 98, П

1 В этом разделе будет дан лишь краткий обзор относящихся сюда понятии и основ­ных вызываемых ими действии Более подробное изложение см Кгрр, Familienrecht, 74 ff , там же уьазана и литература для Швейцарии, см ст 20, 21

¶

334 Общая часть. Р43дел III. Субъекты права. Лица

нолетние вообще не находятся более под родительской властью, так как таковая прекращается С наступлением совершеннолетия у детей

II По более новому римскому праву домочадцы (Hauskinder), т е лица, находившиеся под родительской властью (римское право знает лишь одну patria potestas) в общем уже приравнивались в своей правоспособ ности в частности, в способности обладать имуществом, к самостоятельным членам семьи (homines sui juns)^la.

Лишь то, что они приобретали с помощью предоставленного им от отца peculium profecticium поступало еще в силу закона к отцу, однако и эта особенность отпала уже в пандектиом праве вместе с peculium '.

В отношении дееспособности подвластные дети также были лишь в немногих отношениях поставлены в худшее положение Они не могли заве щать свое имущество (за исключением однако, так называемыхЬопа castren sia и quasi-castrensia) и принятые ими на себя заемные обязательства, без согласия лица, под властью которого они находились, не получали, согласно Lenatus Consultum Macedomanum, полной силы Оба эти oipa ничения в Г. У. отпали 2,3.

§ 92. Родство. 1 Родство, кровное родство, eognatio пред­ставляет собой основанную на происхождении или усыновлении семейную связь. Оно является родством по прямой линии (между родителями или прародителями и потомками) либо родством по боковой линии (между потомками одного и того же предка; § 1589). Следует различать.

1. Законное родство, которое создается исключительно путем происхождения от законного брака, и внебрачное родство. Вне­брачное родство признается лишь в отношении матери и ее семьи. В отношении отца и его семьи внебрачный ребенок не считается родственником ^г (§ 1589, абз. 2).

Из этого правила установлены важные исключения:

а) Дети, узаконенные путем последующего брака или путем объявления их законными, занимают положение законных детей (§ 1719, 1736); при этом, однако, в случае объявления ребенка законным, это последствие ограничивается в своем действии лишь отцом, с одной стороны, и ребенком и его нисходящими, с дру­ гой стороны (§ 1737).

б) Дети, родившиеся в оказавшемся ничтожным браке, при равниваются к законным детям, поскольку обоим супругам при заключении брака не было известно о его ничтожности (§ 1699, абз. 1). Однако это приравнение не имеет места, если ничтожность брака основывается на несоблюдении формы и брак не занесен в брачный реестр (§ 1699, абз. 2).

^1а Возможность такого peculium по пандектному праву оспаривалась, однако фак. тически пекулии более не встречался

^{2   Для заемных обязательств ото, впрочем, имеет мало значения, так как подвласт­ ный, вследствие своего несовершеннолетия, нуждается в согласии своего законного представителя}

3  Относительно более древнего германского права см Plamtz, Dt Pnvatrecht, § 88

^ Однако, как препятствие ко вступлению в брак, внебрачное родство также при­нимается во внимание (§ 1310)

335

ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА

2      Естественное родство и родство в силу усыновления. Усы­ новленный пользуется положением законного ребенка усынови­ теля (§ 1757) ² Однако усыновитель не наследует после ребенка (§ 1759), а на родственников усыновителя действие усыновления вообще не распространяется (§ 1763)

3      Родство по боковой линии является полнородным, если оба лица происходят от общих отца и матери, и нополнородным, если у них имеется лишь один общий родшель ^{3 3d}

4      Для отнесенных к компетенции законодательства земель правовых отношений, касающихся высшего дворянства (см , однако, выше, § 88 III), а также пожалованных поместий, и в большинстве случаев фидеикомиссов, имела особое значение агна- ция, т е родство мужчины по мужской линии Эта германская правовая агнация отлична от агнации римского права, которая основывалась не на происхождении, а на семейной власти (patria potestas и по древнему праву manus), и уже в пандектном праве утеряла свое значение ⁴.

5      Наиболее важными последствиями родства являются насле­ дование по закону (§ 1924, ел.), эвентуально — пваво на закон­ ную долю (§ 2303, ел.), алиментные обязательства (§ 1601, ел.), препятствование к заключению брака (§ 1310), преимущественное приглашение для опеки (§ 1776, 1779), право возбуждать хода­ тайство о лишении дееспособности (§ 646, 680 ZPO), право отказа от свидетельства на суде (§ 383 ZPO, § 52 STPO) и др

П. По вопросу о близости родства принимается во внима­ние исчисление по степеням и исчисление по парентелам или линиям.

1. Степень родства определяется, как по римскому праву, так и по общегерманскому праву, по числу посредствующих рождений (§ 1589, римское исчисление), в то время как каноническое пра­во при боковом родстве учитывало лишь отдаленность от общего предка и, притом при различном расстоянии — более отда­ленное ⁵.

^{2   О родстве в силу усыновчения, как препятствии к заключению брака, см § 1311}

3  Различие неполнородных братьев и сестер по consangumei и utermi утеряло свое значение Неполнородными родственниками являются например, и внебрачные и закон­ ные дети одной и той же матери

з^а Если каждый из супругов имел детей до вступления в брак, то между этими детьми нет родства Однако с детьми от нового брака они будут состоять в неполнородном родстве

⁴ По праву Юстиниана, она еще обосновывала права кровного родства, что, однако, имело значение лишь в случае родства в силу усыновления По общегерчансному праву усыновлением непосредственно создается положение родного ребеньа Отцовская власть является лишь следствием этого

⁵ Следовательно, со своим двоюродным братом состоишь по римскому и ныне при­ нятому исчислению в четвертой степени родства, по каноническому праву — во второй степени, с сыном двоюродного брата в пятой степени, а по каноническому исчислению — в третьей степени (боковой линии)

336

ОБЩАЯ ЧАСТЬ. РАЗДЕЛ III. СУБЪЕКТЫ ПРАВА. ЛИЦА

2. Исчисление по парентелам, рядам или линиям имеет особое значение для наследования по закону ^5а. Под парентелой пони­мают группу родственников, связанную общим родоначальником (мужчиной или женщиной), и располагают парентелы в зависимости от расстояния между общим родоначальником и наследодателем.

Поэтому первый разряд образуют потомки;

второй разряд — родители и их потомки;

третий разряд — дед, бабушка и их потомки;

четвертый разряд — прадед, прабабка и их потомки и т. д.

III. Свойством является семейная связь между одним из супругов и родственниками другого супруга (родственники одного из супругов с родственниками другого супруга в свойстве не состоят). Свойство не ограничено только временем брака, но про­ должается и после прекращения брака, независимо от причины —

смерти ли одного из супругов или путем развода (§ 1590). Линии и степени свойства исчисляются таким же образом, как и линии и степени родства. По той же линии и в той же степени, в которых состоят в родстве с одним из супругов, находятся в свойстве с дру­гим супругом. Что касается отношений одного из супругов к потомкам другого супруга от прежнего брака (мачеха, отчим), то тут неточно говорят вместо свойства о сводном родстве.

Последствия свойства, по Г.У., далеко не так значительны, как последствия родства. В материальном праве свойство может, при известных обстоятельствах, представлять собой препятствие к заключению брака (§ 1310), в процессуальном праве оно может иметь значение для вопроса об обязательности выступать сви­детелем (§ 383, 389 ZPO; 52, 58 STPO).

IV. Как в обыденной речи, так и на языке закона, слово «семья» не имеет единого устойчивого значения. Понятие семьи можбт охва­ тывать всех родственников, а равно супруга ⁶ и свойственников (более широкое понятие, см. § 1969, 1093), или же более узкий круг лиц (см., например, § 6), где под семьей понимается супруг и те лица, которые, согласно семейному праву_ь имеют право на получение содержания. (Определение, что в отдельном случае понимается под словом «семья», является вопросом толкования⁷.)