15.1. Какая деятельность относится

К ОКАЗАНИЮ УСЛУГ

ПО ВРЕМЕННОМУ РАЗМЕЩЕНИЮ И ПРОЖИВАНИЮ

Обратите внимание!

С 1 января 2013 г. применение ЕНВД является добровольным. До 1 января 2013 г. при соблюдении условий гл. 26.3 НК РФ переход на ЕНВД был обязательным. Подробнее об этом читайте в гл. 1 "ЕНВД как специальный налоговый режим. Порядок применения организациями и индивидуальными предпринимателями".

Основные требования к услугам по временному размещению и проживанию содержатся в пп. 12 п. 2 ст. 346.26, абз. 38 - 40 ст. 346.27 НК РФ, а также разъяснениях контролирующих органов.

Данный вид "вмененной" деятельности предполагает следующее.

1. Вы оказываете услуги исключительно физическим лицам.

2. Вы предоставляете во временное пользование помещения, которые предназначены для размещения и проживания людей. Это могут быть помещения в гостиницах, общежитиях, жилой дом, квартира и др.

3. Общая площадь сдаваемых помещений в каждом объекте не превышает 500 кв. м.

4. Вы сдаете помещения только для временного размещения и проживания. Контролирующие органы подчеркивают, что помещения не должны сдаваться для постоянного или преимущественного проживания, т.е. использоваться нанимателями в качестве места жительства (Письма Минфина России от 19.04.2012 N 03-11-11/130, от 30.08.2010 N 03-11-11/228, от 22.07.2009 N 03-11-09/259, ФНС России от 25.06.2009 N ШС-22-3/507@).

5. Ваши услуги должны соответствовать кодам Общероссийского классификатора видов экономической деятельности ОК 029-2001, утвержденного Постановлением Госстандарта России от 06.11.2001 N 454-ст (далее - ОКВЭД ОК 029-2001):

- 55.11 - деятельность гостиниц с ресторанами;

- 55.12 - деятельность гостиниц без ресторанов;

- 55.22 - деятельность кемпингов;

- 55.23.2 - деятельность пансионатов, домов отдыха и т.п.;

- 55.23.3 - сдача внаем для временного проживания меблированных комнат;

- 55.23.5 - деятельность прочих мест для временного проживания, не включенных в другие группировки;

- 70.20.1 - сдача внаем собственного жилого недвижимого имущества.

Такое указание содержится в п. 1 Письма ФНС России от 18.12.2007 N 02-7-11/478@. Рекомендуем учитывать его, когда при регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя вы будете указывать вид осуществляемой деятельности (п. 1 ст. 23, ст. 51 ГК РФ, ч. 1 ст. 1, пп. "п" п. 1, пп. "о" п. 2 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ).

Также целесообразно подать в налоговый орган сведения об указанных видах деятельности, если вы ранее были зарегистрированы, но данные виды деятельности начали вести впервые. Порядок такого обращения установлен ст. ст. 18 и 22.2 Закона N 129-ФЗ.

В обоих случаях вам необходимо будет указать соответствующий код и наименование вида деятельности по ОКВЭД ОК 029-2001. Если вы не укажете их или назовете иначе, то не исключены разногласия с налоговыми органами.

Если ваши услуги соответствуют всем приведенным условиям, вы должны применять режим ЕНВД на основании пп. 12 п. 2 ст. 346.26 НК РФ.

СИТУАЦИЯ: Применяется ли ЕНВД, если жилое помещение предоставляется (сдается внаем) для проживания без прописки?

Ваши услуги переводятся на ЕНВД на основании пп. 12 п. 2 ст. 346.26 НК РФ при условии, что вы сдаете помещения физическим лицам только для временного размещения и проживания.

При этом гл. 26.3 НК РФ не определяет, в каких случаях проживание следует считать временным, а когда оно является постоянным. Руководствуясь п. 1 ст. 11 НК РФ, обратимся к иным правовым актам.

Разобраться в данном вопросе позволяют положения п. 1 ст. 20 ГК РФ, ст. 2 Закона РФ от 25.06.1993 N 5242-1, п. 3 Правил регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и месту жительства в пределах Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 17.07.1995 N 713 (далее - Правила N 713).

Итак, в зависимости от характера проживания (постоянное оно или временное) различают:

- место жительства гражданина. Таковым для него является место постоянного или преимущественного проживания;

- место пребывания, в котором гражданин проживает временно.

Если гражданин намерен проживать в жилом помещении постоянно, он оформляет регистрацию по месту жительства (прописку) (разд. III Правил N 713). Если размещается на время, то регистрацию по месту пребывания (разд. II Правил N 713).

Следовательно, когда физическое лицо прописано в помещении, то проживание в нем логично считать постоянным, а любое иное место проживания - временным. Поэтому если вы сдаете жилое помещение гражданам, которые прописаны по другому адресу или вовсе не имеют прописки, то, как правило, налоговики рассматривают такую деятельность как оказание "вмененных" услуг по временному размещению и проживанию.

Однако при этом фактические обстоятельства также должны подтверждать временный характер проживания. Если же они указывают на то, что помещение сдается для постоянного проживания граждан, даже при отсутствии прописки такие услуги на ЕНВД не переводятся. К этому выводу пришел, например, ФАС Уральского округа в Постановлении от 29.09.2009 N Ф09-7334/09-С2.

В частности, об использовании помещений для постоянного проживания могут свидетельствовать следующие обстоятельства:

а) заключение договора о предоставлении помещения на продолжительный период. Полагаем, что в данном случае можно учитывать положения ч. 1 ст. 680 ГК РФ и п. 2 ст. 80 ЖК РФ о том, что срок проживания временных жильцов не должен превышать шести месяцев. Следовательно, при оказании "вмененных" услуг по временному размещению и проживанию целесообразно заключать договоры найма с физическими лицами в пределах указанного срока;

б) внесение ежемесячных коммунальных платежей проживающими в помещениях гражданами самостоятельно;

в) оснащение жильцами помещения для проживания собственной мебелью, предметами интерьера, пользование своим постельным бельем, посудой и т.п. Как правило, в гостиницах и иных объектах для временного размещения и проживания этого не требуется, поскольку они обеспечены необходимыми предметами обстановки и обихода. Поэтому если в договоре найма помещения вы дополнительно укажете о передаче подобных вещей в пользование жильцу, то это условие можно использовать для аргументации временного характера проживания.

СИТУАЦИЯ: Переводятся ли на ЕНВД услуги по временному размещению и проживанию, если их оплачивают за жильца другие лица (в том числе организации при аренде жилья для сотрудника)?

Как было сказано выше, "вмененные" услуги по размещению и проживанию вы должны оказывать физическим лицам (пп. 12 п. 2 ст. 346.26, абз. 38 ст. 346.27 НК РФ). При этом Налоговый кодекс РФ не требует, чтобы для применения ЕНВД ваши услуги жилец оплачивал самостоятельно.

Следовательно, плату за него могут вносить и другие лица, в том числе организации. Минфин России указал на это в Письмах от 18.02.2008 N 03-11-04/3/74, от 02.04.2008 N 03-11-04/3/167).

При этом в договоре должно быть указано, что вы передаете помещение во владение и пользование именно физическому лицу.

Если же в договоре обозначено, что право владения и пользования помещением получает организация, то имеет место сдача помещений в аренду организациям (п. 2 ст. 671 ГК РФ). По мнению финансового и налогового ведомств, такая деятельность на ЕНВД не переводится (Письма Минфина России от 08.07.2009 N 03-11-09/240, ФНС России от 25.06.2009 N ШС-22-3/507@).

Суды в подобных случаях стремятся выяснить фактические обстоятельства сделки. Они отмечают, что основным условием для применения ЕНВД является использование помещения именно физическими лицами.

Так, например, ФАС Уральского округа рассмотрел ситуацию, когда индивидуальный предприниматель заключал с организациями договоры аренды жилых помещений, которые предоставлялись для проживания их работников. При этом указанные помещения организациям-арендаторам не передавались и фактически использовались их сотрудниками. В данном случае судьи посчитали, что индивидуальный предприниматель вправе применять ЕНВД (Постановление ФАС Уральского округа от 24.09.2012 N Ф09-8659/12).