4.4.6. Временное установление режима

неполного рабочего времени

Статьей 74 ТК РФ предусматривается возможность изменения работодателем в одностороннем порядке (без предварительного согласования с работниками) режима рабочего времени на срок до шести месяцев.

Обязательное условие: режим неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели вводится с целью предотвратить массовое увольнение работников и сохранить рабочие места. При этом опасность массового увольнения работников обусловлена исключительно изменением организационных или технологических условий труда.

Если в организации существует профсоюз, то работодатель принимает рассматриваемое решение с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации и в порядке, установленном ст. 372 ТК РФ для принятия локальных нормативных актов.

О введении режима неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели работодатель обязан в письменной форме сообщить в органы службы занятости в течение трех рабочих дней после принятия решения о проведении соответствующих мероприятий (п. 2 ст. 25 Закона РФ от 19.04.1991 N 1032-1 "О занятости населения в Российской Федерации").

Отмена режима неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели ранее срока, на который они были установлены, производится работодателем также с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Работник имеет право отказаться от продолжения работы в режиме неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели (напомним, что оплата труда работника производится пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ, - ст. 93 ТК РФ). В этом случае трудовой договор расторгается в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (в связи с сокращением численности или штата работников организации) с предоставлением работнику гарантий, предусмотренных ст. 178 ТК РФ:

а) выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка;

б) сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства за второй месяц после увольнения;

в) сохраняется средний месячный заработок в течение третьего месяца со дня увольнения, но только по решению органа службы занятости населения при условии, если в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен.

Глава 5. Аннулирование трудового договора

Если работник не приступил к работе в день начала работы, то работодатель имеет право аннулировать трудовой договор (ст. 61 ТК РФ).

Обратите внимание на следующие выводы из положений ст. 61 ТК РФ.

1. День (дата) начала работы отличается от даты вступления в силу трудового договора (см. с. 66, 164). Таким образом, возможно, что трудовой договор уже действует, в силу чего издан приказ о приеме на работу, внесена соответствующая запись в трудовую книжку работника, но в назначенный день работник к исполнению трудовых обязанностей не приступил.

2. Если работник не приступил к работе в день ее начала, работодатель не вправе расторгнуть заключенный с ним трудовой договор, применив к нему дисциплинарное взыскание в виде увольнения за прогул (Определение Верховного Суда РФ от 18.02.2010 N 4-В09-54).

Трудовой договор может быть только аннулирован.

3. Причина, по которой работник не вышел на работу в первый рабочий день, не имеет значения. Даже если причина уважительная (например, работник временно утратил трудоспособность), работодатель имеет право аннулировать трудовой договор.

Аннулирование трудового договора не лишает работника права на получение обеспечения по обязательному социальному страхованию при наступлении страхового случая в период со дня заключения трудового договора до дня его аннулирования (ст. 61 ТК РФ).

Пример 5.1. Трудовой договор подписан сторонами 25 июня. В соответствии с договором работник приступает к исполнению возложенных на него обязанностей 1 июля. Таким образом, трудовой договор вступил в силу с 25 июня. День начала работы - 1 июля.

Работник не вышел на работу 1 июля, в силу чего трудовой договор был аннулирован 2 июля. В дальнейшем в бухгалтерию организации был представлен листок нетрудоспособности, открытый 27 июня.

Пособие по временной нетрудоспособности застрахованным лицам в случаях, когда заболевание или травма наступили в период со дня заключения трудового договора до дня его аннулирования, выплачивается, но не более чем за 75 календарных дней (за исключением заболевания туберкулезом) (ч. 2 ст. 5, ч. 4 ст. 6 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством").

В рассматриваемом случае пособие по временной нетрудоспособности назначается за период с 27 июня до выздоровления застрахованного лица, но не более 75 календарных дней.

И наоборот, наличие права не означает, что работодатель обязан аннулировать трудовой договор в случае невыхода работника на работу. Если работодатель готов ждать, то первый день работы может быть перенесен по договоренности с работником.

Вносить изменения в трудовой договор при этом не требуется, поскольку будет считаться, что работник с первого дня освобожден от работы. Поэтому в табеле учета рабочего времени должна быть сделана соответствующая отметка, например код "Б" будет означать, что работник временно нетрудоспособен.

4. Если в первый день работы работник приступил к исполнению возложенных на него обязанностей, то трудовой договор не может быть аннулирован, даже если этот день (смена) не будет отработан полностью. Например, если работник почувствовал себя плохо и был вынужден обратиться к врачу до окончания рабочего дня (смены).

5. Если в первый день работник не явился на рабочее место, но на следующий день был допущен к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя, то аннулировать трудовой договор нельзя.

Напомним, что в соответствии со ст. 67 ТК РФ если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя, то трудовой договор считается заключенным, даже если он не оформлен в письменной форме. Значит, даже если бы предыдущий договор был аннулирован, со второго дня начал бы действовать другой трудовой договор.

Процедура аннулирования трудового договора в Трудовом кодексе не прописана. На практике применяется следующий порядок действий.

1. Зафиксировать факт невыхода работника на работу.

Обратите внимание: из положений ст. 61 ТК РФ можно сделать вывод о том, что речь идет не об опоздании на работу (работник нарушил правила внутреннего трудового распорядка, но все же вышел на работу), а об отсутствии работника на рабочем месте в течение всего первого дня. Поэтому данный день отражается в табеле учета рабочего времени с использованием кода "НН" (неявки по невыясненным причинам).

По окончании рабочего дня (смены) или на следующий день необходимо составить акт о невыходе работника в первый день работы.

Если работодатель не сможет подтвердить факт невыхода работника в первый рабочий день и соблюдения процедуры аннулирования трудового договора, заключенного с этим лицом, в пользу последнего могут быть взысканы заработная плата за время вынужденного прогула, компенсация за задержку выплаты заработка и моральный вред (см., например, Определение Московского областного суда от 11.12.2012 по делу N 33-25103).

2. Издать приказ об аннулировании трудового договора и отмене приказа о приеме на работу (если он уже издан).

3. Если в трудовую книжку уже внесена запись о приеме на работу, то ее следует признать недействительной.

После записи о приеме на работу в трудовой книжке указывается последующий порядковый номер, дата внесения записи, в графе 3 раздела "Сведения о работе" делается запись: "Запись за номером таким-то недействительна" (п. 1.2 Инструкции по заполнению трудовых книжек, утвержденной Постановлением Минтруда России от 10.10.2003 N 69).

Отметим, что, поскольку работодатель ведет трудовые книжки работников, проработавших у него свыше пяти дней (ст. 66 ТК РФ), до истечения указанного срока, в том числе если работник не приступил к работе, запись о приеме на работу в его трудовую книжку не вносится (Письма Роструда от 19.03.2012 N 395-6-1, от 19.12.2007 N 5203-6-0).

Аннулированный трудовой договор считается незаключенным (ст. 61 ТК РФ).

Обязанности производить какие-либо начисления или выплаты в пользу лица, так и не ставшего работником, у работодателя нет (исключение: выплата пособия по временной нетрудоспособности - см. выше).

4. Работодатель должен уведомить работника об аннулировании заключенного с ним трудового договора под роспись лично или по почте заказным письмом с уведомлением.

Приложение 1

Постановление Правительства РФ от 12 апреля 2013 г. N 329 "О типовой форме трудового договора с руководителем государственного (муниципального) учреждения"

Приложение 2

Указ Президента РФ от 16 февраля 2005 г. N 159 "О примерной форме служебного контракта о прохождении государственной гражданской службы Российской Федерации и замещении должности государственной гражданской службы Российской Федерации"

Приложение 3

Приказ Минздравсоцразвития России от 14 августа 2008 г. N 424н "Об утверждении Рекомендаций по заключению трудового договора с работником федерального бюджетного учреждения и его примерной форме"

Приложение 4

Приказ МВД России от 19 января 2012 г. N 34 "О примерной форме контракта о прохождении службы в органах внутренних дел Российской Федерации"

Подписано в печать

16.09.2013

137