2.2.4. Срок действия договора

В соответствии с ч. 1 ст. 58 ТК РФ трудовые договоры могут заключаться:

1) на неопределенный срок;

2) на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен ТК РФ и иными федеральными законами.

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Настоящий Договор заключается на неопределенный срок. │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Настоящий Договор заключается (ненужное зачеркнуть): │

│ на неопределенный срок; │

│ на определенный срок │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

Включение в трудовой договор условия: "договор заключен на неопределенный срок" допустимо, но не является обязательным.

Изначально действует правило "от обратного": если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок (ч. 3 ст. 58 ТК РФ).

Если же трудовой договор заключается на определенный срок, то в нем указываются в качестве обязательных следующие условия:

- срок действия договора, который определяется:

(либо) календарными датами начала и окончания трудового договора;

(либо) периодом действия договора (6 месяцев, 1 год и т.д.). В этом случае календарная дата окончания определяется по правилам ст. 14 ТК РФ: сроки, исчисляемые годами, месяцами, неделями, истекают в соответствующее число последнего года, месяца или недели срока;

(либо) указанием события, при наступлении которого договор прекращается;

- обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного договора.

Внимание! Запрещается заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных для работников, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок (ч. 6 ст. 58 ТК РФ).

Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 59 ТК РФ. Таким образом, считается правомерным и не требует дополнительных обоснований заключение срочного трудового договора в перечисленных ниже случаях.

1. Срочный трудовой договор заключается на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативно-правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохраняется место работы.

Чаще всего данная ситуация обусловлена нахождением заменяемого работника в отпуске по беременности и родам и (или) отпуске по уходу за ребенком. При этом необходимо правильно сформулировать условие, определяющее срок действия договора.

В рассматриваемом случае не следует указывать в договоре конкретную дату, например дату исполнения ребенку заменяемого работника трех лет: отпуск по уходу за ребенком может быть прерван досрочно в любое время. В результате может сложиться так, что на одном рабочем месте окажутся сразу два работника. В отсутствие возможности предоставить им работу одновременно работодатель будет вынужден на период до истечения указанного в договоре срока его действия установить для одного из работников простой с выплатой не менее 2/3 среднего заработка за каждый день простоя (ст. 157 ТК РФ).

Во избежание проблем в трудовом договоре следует указать событие, при наступлении которого действие договора прекращается.

Например: "договор действует до окончания отпуска по уходу за ребенком, предоставленного такому-то" (т.е. до тех пор, пока в табеле учета рабочего времени в строках, относящихся к заменяемому работнику, будет проставляться код "ОЖ" - отпуск по уходу за ребенком).

Трудовой договор, заключенный на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, прекращается с выходом этого работника на работу (ст. 79 ТК РФ). Таким образом, датой прекращения срочного трудового договора будет являться любой день, когда заменяемый работник фактически прервет отпуск. Напомним, что при этом работодатель не обязан предупреждать работника-"срочника" о расторжении трудового договора заблаговременно.

Если по окончании отпуска по уходу за ребенком заменяемый работник на работу не вышел, например в связи с временной нетрудоспособностью, то:

- с одной стороны, срочный трудовой договор должен быть прекращен, поскольку событие, с которым связан срок его действия, наступило (в табеле учета рабочего времени в строках, относящихся к заменяемому работнику, вместо кода "ОЖ" используется код "Б" - временная нетрудоспособность);

- с другой стороны, необходимость исполнения обязанностей отсутствующего работника сохраняется.

Специалисты предлагают следующие варианты выхода из сложившейся ситуации.

Во-первых, можно предусмотреть ее заранее и сформулировать условие трудового договора в более общем виде, например: "договор действует до фактического выхода на работу такого-то".

Но у этой формулировки есть недостаток: если вдруг заменяемый работник так и не выйдет на работу, а, например, уволится сразу по окончании предоставленного ему отпуска, то событие, которое определяет срок договора, так и не наступит. Договор фактически перейдет в разряд бессрочного, что не всегда соответствует намерениям работодателя.

Во-вторых, срок действия договора можно изменить - продлить.

Некоторые специалисты утверждают, что ТК РФ не предусматривает возможности продления трудового договора: по истечении срока действия срочный трудовой договор либо прекращается, либо, если ни одна из сторон не потребовала его прекращения, продолжает свое действие, но уже в статусе заключенного на неопределенный срок (ст. 58 ТК РФ).

Однако Трудовой кодекс предусматривает возможность внесения изменений в определенные сторонами условия трудового договора (ст. 72 ТК РФ). Поскольку перечень возможных изменений законодательно не ограничен, допускается, в частности, изменение и срока действия (условия окончания действия) трудового договора путем заключения дополнительного письменного соглашения к трудовому договору (см. главу "Изменение определенных сторонами условий трудового договора"). Подобный порядок рекомендован Федеральной службой по труду и занятости (Письмо Роструда от 31.10.2007 N 4413-6).

Но и у этого варианта есть недостаток: изменение срока окончания трудового договора нужно произвести до окончания первоначально определенного трудовым договором срока окончания его действия. Следовательно, если временная нетрудоспособность заменяемого работника наступит непосредственно на следующий день за днем окончания отпуска по уходу за ребенком, на внесение изменений в условия срочного договора не останется времени.

В-третьих, расторгнув первый трудовой договор в связи с истечением срока его действия, работодатель может предложить работнику заключить новый договор на период временной нетрудоспособности заменяемого работника.

Отметим, что при заключении нового срочного трудового договора с прежними условиями существует следующий риск. Согласно разъяснениям, данным в п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2, если в ходе судебного разбирательства будет установлен факт многократности заключения срочных трудовых договоров на непродолжительный срок для выполнения одной и той же трудовой функции, то суд вправе с учетом обстоятельств каждого дела признать трудовой договор заключенным на неопределенный срок. Но, на наш взгляд, если действия сторон договора согласованы и основаны на свободном волеизъявлении, этот риск можно считать несущественным.

Аналогично решаются вопросы (меняются только формулировки), если временное отсутствие работника, для исполнения обязанностей которого принимается "срочник", обусловлено временной нетрудоспособностью, нахождением в ежегодном отпуске, в учебном отпуске, в длительной командировке, на повышении квалификации и т.п.

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Настоящий Договор заключается на время отсутствия Работника│

│(должность, Ф.И.О.) в связи с отпуском по беременности и родам и отпуском│

│по уходу за ребенком. │

│ Работник обязан приступить к исполнению трудовых обязанностей с│

│"__" ____________ ____ г. │

│ до окончания отпуска по уходу за ребенком│

│ Срок действия Договора - -----------------------------------------│

│Работника (должность, Ф.И.О.), за которым в соответствии с действующим│

│-------------------------------------------------------------------------│

│законодательством сохраняется данная должность │

│----------------------------------------------. │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Договор заключен на период временной нетрудоспособности Работника│

│(должность, Ф.И.О.), за которым в соответствии с действующим│

│законодательством сохраняется рабочее место. │

│ Дата начала работы: "__" __________________ ____ г. │

│ Срок действия Договора - до выхода на работу основного Работника│

│(Ф.И.О.). │

│ В случае установления основному Работнику (Ф.И.О.) инвалидности с│

│ ---------------------------------------------------------------------│

│ограничением способности к трудовой деятельности и (или) его увольнения│

│-------------------------------------------------------------------------│

│данный Договор продлевается на неопределенный срок │

│--------------------------------------------------. │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

2. Срочный трудовой договор заключается на время выполнения временных (до двух месяцев) работ.

Особенности регулирования труда работников, заключивших трудовой договор на срок до двух месяцев, установлены гл. 45 ТК РФ.

Кроме того, в настоящее время в соответствии со ст. 423 ТК РФ продолжает действовать в части, не противоречащей Трудовому кодексу, Указ Президиума Верховного Совета СССР от 24.09.1974 "Об условиях труда временных рабочих и служащих" (далее - Указ).

Согласно п. 1 Указа рабочие и служащие, принятые на работу на срок до двух месяцев, а для замещения временно отсутствующих работников, за которыми сохраняется их место работы (должность), - до четырех месяцев, признаются временными рабочими и служащими.

Таким образом, правила регулирования трудовых отношений с временными работниками, установленные Указом, применялись в двух случаях:

- если работника принимали на работу на срок до двух месяцев для выполнения временной работы (например, для проведения текущего (косметического) ремонта помещения);

- если работника принимали для замещения временно отсутствующих работников на срок до четырех месяцев. Обращает на себя внимание словосочетание "временно отсутствующих работников". По всей видимости, предполагалось, что временный работник в течение указанного срока может последовательно замещать нескольких работников, выполняющих одинаковую трудовую функцию, уходящих в ежегодный отпуск друг за другом.

В отличие от Указа Трудовой кодекс, во-первых, не содержит понятия "временный работник". Во-вторых, в ст. 59 ТК РФ разделены основания для заключения срочного трудового договора: для замещения временно отсутствующего (одного) работника в течение сколь угодно длительного срока и для выполнения временных работ. Таким образом, положения Указа вошли в противоречие с нормами ТК РФ и не применяются в части, касающейся возможности заключения одного договора на срок до четырех месяцев для замещения нескольких работников, последовательно освобождаемых от работы.

В случае необходимости работодателю придется каждый раз расторгать один договор в связи с истечением срока его действия - в день выхода на работу заменяемого работника - и заключать новый - для исполнения обязанностей другого работника. При этом нет оснований рассматривать совокупность таких договоров как многократное перезаключение одного и того же договора.

Итак, совокупный анализ положений ст. 59 ТК РФ и гл. 45 ТК РФ позволяет сделать следующий вывод: трудовой договор заключается на срок до двух месяцев, только если предполагается выполнение временных работ.

Очевидно, что трудовой договор на срок до двух месяцев, как правило, заключается в интересах работодателя, поскольку позволяет снижать гарантии работникам (оплачиваемые отпуска предоставляются или заменяются денежной компенсацией при увольнении из расчета два рабочих дня за месяц работы - ст. 291 ТК РФ; выходное пособие при увольнении работника не выплачивается - ст. 292 ТК РФ). Поэтому, если работодатель намеренно заключает договор на срок до двух месяцев без достаточных оснований с целью уклонения от предоставления прав и гарантий работникам, заключившим трудовой договор на неопределенный срок, он нарушает ч. 6 ст. 58 ТК РФ.

Следовательно, договор на время выполнения временных работ, заключенный без учета характера и условий предстоящей работы, считается заключенным неправомерно, и работник может обратиться в суд с требованием признать неправомерным заключение срочного договора и трансформировать его в договор на неопределенный срок.

Обязанность доказательства факта, что работа действительно носит временный характер, лежит на работодателе.

К временным работам можно отнести строительные или отделочные работы, подготовку различных проектов или отчетов, разработку компьютерных программ и т.д.

Срок выполнения временных работ ограничен и может быть не более двух месяцев. Данное основание для заключения срочного договора нельзя путать с иными основаниями, предусмотренными ч. 1 ст. 59 ТК РФ, которые не предусматривают соблюдения именно двухмесячного срока работы:

проведение работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя (реконструкции, монтажных, пусконаладочных и других работ), а также работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг;

выполнение заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой.

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Работник принимается на должность инженера-программиста для│

│выполнения временных работ по установке программного обеспечения согласно│

│техническому заданию (приложение 1 к трудовому договору). │

│ Настоящий Договор заключается на определенный срок и действует с│

│"__" _____________ ____ г. по "__" _______________ ____ г. (не более двух│

│месяцев). │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

3. Срочный трудовой договор заключается для выполнения сезонных работ, когда в силу природных условий работа может производиться только в течение определенного периода (сезона).

Особенности регулирования труда работников, занятых на сезонных работах, установлены гл. 46 ТК РФ.

Во-первых, в соответствии со ст. 293 ТК РФ перечни сезонных работ, в том числе отдельных сезонных работ, проведение которых возможно в течение периода (сезона), превышающего шесть месяцев, и максимальная продолжительность указанных отдельных сезонных работ определяются отраслевыми (межотраслевыми) соглашениями, заключаемыми на федеральном уровне социального партнерства. К числу таких соглашений относятся, в частности:

1) Отраслевое тарифное соглашение в жилищно-коммунальном хозяйстве Российской Федерации на 2008 - 2010 годы (действие документа продлено на три года с 1 января 2011 г. по 1 января 2014 г. Соглашением о продлении срока действия Отраслевого тарифного соглашения в жилищно-коммунальном хозяйстве Российской Федерации на 2008 - 2010 годы (утв. Общероссийским отраслевым объединением работодателей "Союз коммунальных предприятий" N С-02/1, Общероссийским профсоюзом работников жизнеобеспечения N 01/68-В от 19.02.2010)). Этим Соглашением установлен Перечень сезонных работ, проведение которых возможно в течение периода (сезона), превышающего шесть месяцев. В состав Перечня включаются производство, передача и реализация тепловой энергии;

2) Отраслевое соглашение по организациям лесопромышленного комплекса Российской Федерации на 2012 - 2014 годы (утв. Профсоюзом работников лесных отраслей Российской Федерации, Общероссийским отраслевым объединением работодателей целлюлозно-бумажной промышленности, Общероссийским отраслевым объединением работодателей мебельной и деревообрабатывающей промышленности, ОАО "Российская топливная компания" 12.01.2012), установившее, что сезонными работами в лесной промышленности признаются:

- лесозаготовительная промышленность (добыча живицы, барраса, пневого осмола и еловой серки);

- лесосплав (сброс древесины в воду, первичный и плотовый лесосплав, сортировка на воде, сплотка и выкатка древесины из воды, погрузка (выгрузка) древесины на суда).

Если в отрасли нет соглашения, то на основании ст. 423 ТК РФ можно руководствоваться Перечнем сезонных работ, утвержденным Постановлением НКТ СССР от 11.10.1932 N 185, а также иными документами, например Постановлением Правительства РФ от 04.07.2002 N 498 "Об утверждении перечня сезонных отраслей промышленности, работа в организациях которых в течение полного сезона при исчислении страхового стажа учитывается с таким расчетом, чтобы его продолжительность в соответствующем календарном году составила полный год" и др.

Традиционно к сезонным относятся:

- сельскохозяйственные работы (заготовка сельхозпродукции, звероводство);

- растениеводство;

- добыча, сушка и уборка торфа, ремонт оборудования в полевых условиях;

- полевые лесоустроительные работы, посев и посадка леса, работа в лесопитомниках;

- добыча драгоценных металлов и драгоценных камней;

- лесозаготовительные работы, лесосплав, лесоразведение и лесовосстановление;

- производство молочных и мясных консервов;

- ловля рыбы и добыча морепродуктов и их переработка;

- производство сахара, плодоовощных консервов и др.;

- производство изделий из натурального меха;

- дноукрепительные и берегоукрепительные работы.

Работодатель не имеет права самостоятельно принимать решение об отнесении выполняемых работ к сезонным.

Во-вторых, условие о сезонном характере работы должно быть указано в трудовом договоре (ст. 294 ТК РФ).

Из этого следует, в частности, наличие исключения из общего правила: трудовой договор, не оформленный надлежащим образом, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя (ст. 67 ТК РФ). Поскольку заключение трудового договора на сезонные работы позволяет снижать гарантии работникам (оплачиваемые отпуска предоставляются или заменяются денежной компенсацией при увольнении из расчета два рабочих дня за месяц работы - ст. 295 ТК РФ; выходное пособие при увольнении в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников выплачивается в размере двухнедельного заработка - ст. 296 ТК РФ), работник должен быть изначально проинформирован об особенностях заключаемого с ним договора.

В-третьих, трудовой договор, заключенный для выполнения сезонных работ в течение определенного периода (сезона), прекращается по окончании этого периода (сезона) (ст. 79 ТК РФ).

При этом продолжительность сезона может быть установлена:

(либо) путем указания конкретного календарного периода, если это возможно (например, май - октябрь);

(либо) путем указания на событие, наступление которого знаменует окончание сезона (например, до окончания лососевой путины).

Следовательно, конкретный срок действия договора или конкретную дату его прекращения допустимо не указывать, поскольку продолжительность сезона зависит от природно-климатических условий.

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Договор заключен на 7 месяцев на период отопительного сезона с 1│

│октября по 30 апреля. │

│ Дата начала работы: 1 октября 2013 г. │

│ Дата окончания Договора: 30 апреля 2014 г. │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Работник принимается на сезонную работу по производству плодоовощных│

│консервов на должность фасовщика. │

│ Настоящий договор заключается на срок 6 (шесть) месяцев и действует с│

│"__" ____________ ____ г. по "__" ______________ ____ г. │

│ Дата начала работы "__" ______________ ____ г. │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

4. Срочный трудовой договор заключается с лицами, направляемыми на работу за границу.

Данное основание для заключения срочного трудового договора применяется в случаях, когда отношения сторон регулируются гл. 53 "Особенности регулирования труда работников, направляемых на работу в дипломатические представительства и консульские учреждения Российской Федерации, а также в представительства федеральных органов исполнительной власти и государственных учреждений Российской Федерации за границей" ТК РФ.

С работником, направляемым на работу в представительство Российской Федерации за границей, заключается трудовой договор на срок до трех лет. По окончании указанного срока трудовой договор может быть перезаключен на новый срок (ст. 338 ТК РФ).

В иных случаях (в частности, когда работодателем является коммерческая организация) трудовой договор с работником, направляемым за границу, заключается на определенный срок на общих основаниях - если трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения (ч. 2 ст. 58 ТК РФ).

5. Срочный трудовой договор заключается для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг.

Итак, заключение срочного трудового договора возможно:

(либо) для выполнения временных работ, не являющихся уставной деятельностью организации, но и не противоречащих ее уставу.

Например, данное основание может обосновать заключение срочного трудового договора с работником, в обязанности которого входит обучение работников организации работе на новом оборудовании, с использованием нового программного обеспечения, применению новых технологий и т.п.

Срок, на который может заключаться трудовой договор в данном случае, законодательно не ограничен (может превышать один год, в отличие от следующего основания);

(либо) для проведения работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг.

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Работник принимается на должность инженера для проведения монтажных│

│работ по установке стеклопакетов. Данные работы выходят за рамки обычной│

│деятельности Работодателя, в связи с чем настоящий Договор является│

│срочным (ст. 59 Трудового кодекса Российской Федерации). │

│ Дата начала работы: "__" ______________ ____ г. │

│ Действие Договора прекращается по окончании монтажных работ. │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

6. Срочный трудовой договор заключается с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период или для выполнения заведомо определенной работы.

В уставе такой организации обязательно указывается, на какой срок она создана или выполнение какой именно работы было целью ее учреждения. Трудовые договоры со всеми работниками такой организации не могут быть заключены на срок, превышающий период существования организации. В то же время срок действия трудовых договоров не может быть меньше, чем срок функционирования работодателя.

В п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 даны следующие разъяснения: "при заключении срочного трудового договора с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период времени или для выполнения заведомо определенной работы, срок трудового договора определяется сроком, на который создана такая организация. Поэтому прекращение трудового договора с указанными работниками по основанию истечения срока трудового договора может быть произведено, если данная организация действительно прекращает свою деятельность в связи с истечением срока, на который она была создана, или достижением цели, ради которой она создана, без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам" (ст. 61 ГК РФ).

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Работник принимается на должность билетера-кассира. │

│ Договор является срочным и действует в период гастролей Работодателя│

│(Цирк "Радуга") в г. Саратове. │

│ Дата начала работы: "__" ______________ ____ г. │

│ Действие Договора прекращается по окончании гастролей - в день,│

│следующий за днем проведения последнего выступления Цирка в г. Саратове. │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

7. Срочный трудовой договор заключается с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой.

Для применения данного основания заключения срочного трудового договора необходимо, чтобы одновременно выполнялись условия:

а) данную работу не может выполнить ни один из штатных работников;

б) период, который потребуется для полного завершения работы, заранее определить невозможно.

Трудовой договор, заключенный на время выполнения определенной работы, прекращается по завершении этой работы (ст. 79 ТК РФ).

Несмотря на то что речь идет о трудовом договоре, порядок приемки-сдачи работы аналогичен порядку приема-сдачи работы по договору гражданско-правового характера: завершение работы оформляется соответствующим актом, подписание которого является основанием для прекращения трудовых отношений.

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Работник принимается для проведения монтажных работ по установке│

│стеклопакетов. Данные работы выходят за рамки обычной деятельности│

│Работодателя, в связи с чем настоящий Договор является срочным (ст. 59│

│Трудового кодекса Российской Федерации). │

│ Дата начала работы: "__" ______________ ____ г. │

│ Действие Договора прекращается по окончании монтажных работ. │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

8. Срочный трудовой договор заключается для выполнения работ, непосредственно связанных со стажировкой и с профессиональным обучением работника.

Чаще всего данное основание для заключения срочного трудового договора применяется в случаях, когда в организацию принимаются студенты для прохождения производственной практики.

9. На определенный срок в обязательном порядке срочный трудовой договор заключается:

- в случаях избрания на определенный срок в состав выборного органа или на выборную должность на оплачиваемую работу, а также поступления на работу, связанную с непосредственным обеспечением деятельности членов избираемых органов или должностных лиц в органах государственной власти и органах местного самоуправления, в политических партиях и других общественных объединениях;

- с лицами, направленными органами службы занятости населения на работы временного характера и общественные работы;

- с гражданами, направленными для прохождения альтернативной гражданской службы;

- в других случаях, предусмотренных ТК РФ или иными федеральными законами.

В случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 59 ТК РФ, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения:

1) с лицами, поступающими на работу к работодателям - субъектам малого предпринимательства (включая индивидуальных предпринимателей), численность работников которых не превышает 35 человек (в сфере розничной торговли и бытового обслуживания - 20 человек).

Если в результате приема на работу очередного работника численность работников организации - субъекта малого предпринимательства превысит допустимый ч. 2 ст. 59 ТК РФ предел, то работодатель лишается права заключать договоры с новыми работниками на определенный срок. В то же время условие о сроке действующих трудовых договоров сохраняется, поскольку эти договоры были заключены по соглашению сторон и для внесения изменений в условия договоров также необходимо наличие обоюдного добровольного волеизъявления обеих сторон;

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Настоящий Договор заключается на срок 5 лет (организация-работодатель│

│является субъектом малого предпринимательства) с "__" ___________ 20__ г.│

│по "__" ______________ 20__ г. │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

2) с поступающими на работу пенсионерами по возрасту, а также с лицами, которым по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, разрешена работа исключительно временного характера.

Обратите внимание на следующие разъяснения, данные в Определении Конституционного Суда РФ от 15.05.2007 N 378-О-П.

Установление трудовых отношений на определенный срок без учета характера работы и условий ее выполнения допускается только с теми пенсионерами, кто поступает на работу. Закон не наделяет работодателя правом переоформить трудовой договор, заключенный с работником на неопределенный срок, на срочный трудовой договор (равно как и расторгнуть трудовой договор) в связи с достижением этим работником пенсионного возраста и назначением ему пенсии.

Кроме того, пенсионный возраст гражданина как таковой не является достаточным основанием для заключения с ним трудового договора на определенный срок. К пенсионерам по возрасту относятся лишь те лица, достигшие пенсионного возраста, которым в соответствии с пенсионным законодательством назначена пенсия по возрасту (по старости). Гражданин, достигший необходимого для назначения пенсии возраста, но не приобретший право на нее либо пенсия которому не назначена в силу других обстоятельств, не может считаться пенсионером и, следовательно, не входит в число лиц, с которыми может быть заключен срочный трудовой договор на основании абз. 3 ч. 2 ст. 59 ТК РФ.

В то же время федеральный законодатель вправе, предусматривая гарантии для работников при устройстве на работу и заключении трудового договора, направленные на формирование стабильных (длительных) трудовых отношений, устанавливать неодинаковый объем таких гарантий с учетом различий в фактическом положении лиц, которые еще не приобрели право на назначение пенсии по возрасту (по старости), и лиц, получающих эту пенсию, для которых работа по трудовому договору выступает дополнительным к пенсии источником средств к существованию, в частности предоставить работодателю более широкие возможности по заключению с пенсионерами по возрасту срочного трудового договора.

Однако, предусматривая, что срочный трудовой договор с пенсионерами по возрасту может заключаться по соглашению сторон, оно предоставляет сторонам трудового договора свободу выбора в определении его вида: по взаимному согласию договор может быть заключен как на определенный, так и на неопределенный срок.

Является неправомерным заключение срочного трудового договора на основании абз. 3 ч. 2 ст. 59 ТК РФ:

с лицом, получающим трудовую пенсию по инвалидности;

с лицом, не являющимся пенсионером по возрасту, но получающим пенсию по государственному пенсионному обеспечению (например, с военным пенсионером);

3) с лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если это связано с переездом к месту работы.

Заключение срочного трудового договора по рассматриваемому основанию признается правомерным только при одновременном соблюдении двух условий:

а) организация должна быть расположена в районе Крайнего Севера или приравненных к нему местностях;

б) поступление на работу в данную организацию сопряжено с необходимостью переезда работника в указанные районы.

При этом под переездом работника следует понимать изменение им постоянного места жительства (работы). Как правило, переезд работника также предполагает провоз имущества и переезд членов его семьи.

Если же работник принимается на работу в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях вахтовым методом, что не предполагает изменения постоянного места жительства работника, то заключение с ним срочного трудового договора на основании абз. 4 ч. 2 ст. 59 ТК РФ будет признано неправомерным;

4) для проведения неотложных работ по предотвращению катастроф, аварий, несчастных случаев, эпидемий, эпизоотий, а также для устранения последствий указанных и других чрезвычайных обстоятельств;

5) с лицами, избранными по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;

6) с творческими работниками средств массовой информации, организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иными лицами, участвующими в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, профессиональными спортсменами в соответствии с перечнями работ, профессий, должностей этих работников, утверждаемыми Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Перечень профессий и должностей творческих работников средств массовой информации, организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений, особенности трудовой деятельности которых установлены ТК РФ, утвержден Постановлением Правительства РФ от 28.04.2007 N 252;

7) с руководителями, заместителями руководителей и главными бухгалтерами организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности;

8) с лицами, обучающимися по очной форме обучения.

На практике срочный трудовой договор по данному основанию заключается, например, когда обучающийся по очной форме гражданин поступает на работу во время летних каникул. Очевидно, что с началом учебного года он не сможет продолжать работу, поэтому заключение срочного трудового договора будет добровольным и обоснованным;

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Настоящий трудовой договор является срочным в связи с тем, что│

│Работник обучается по очной форме (ст. 59 Трудового кодекса Российской│

│Федерации). │

│ Дата начала работы: 1 июля 2013 г. │

│ Дата прекращения Договора: 29 августа 2013 г. │

└─────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

9) с членами экипажей морских судов, судов внутреннего плавания и судов смешанного (река - море) плавания, зарегистрированных в Российском международном реестре судов;

10) с лицами, поступающими на работу по совместительству.

Срочный трудовой договор с лицами, поступающими в данную организацию по совместительству, может (но не должен) заключаться. Инициатором заключения трудового договора на определенный срок может выступать как работодатель, так и работник.

Срок действия, определенный трудовым договором, в любом случае не может превышать пяти лет, если иной срок не установлен Трудовым кодексом и иными федеральными законами (ч. 1 ст. 58 ТК РФ).

Пунктом 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 разъяснено, что срочный трудовой договор, заключенный на основании ч. 2 ст. 59 ТК РФ без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения, может быть признан правомерным, если имелось соглашение сторон, т.е. если он заключен на основе добровольного согласия работника и работодателя. Если судом при разрешении спора о правомерности заключения срочного трудового договора будет установлено, что он заключен работником вынужденно, то суд применяет правила договора, заключенного на неопределенный срок.

В Определении Верховного Суда РФ от 03.10.2008 N 89-В08-6 также отмечено, что в случае, когда согласие на заключение договора на определенный срок было дано работником вынужденно, он вправе оспорить правомерность заключения с ним срочного трудового договора в суде. Если суд на основе исследования и оценки всех фактических обстоятельств дела установит, что согласие работника на заключение такого договора не является добровольным, он применяет правила договора, заключенного на неопределенный срок.

Но при этом следует учитывать следующее: если работник считает, что в процессе заключения срочного договора он был введен в заблуждение работодателем, то он должен представить суду доказательства этого факта.