- •Глава 1 корпоративное управление: сущность и значение
- •§ 1. Сущность и значение корпоративных отношений
- •§ 2. Субъекты корпоративных отношений
- •§ 3. Механизмы корпоративного управления
- •Враждебное поглощение.
- •Конкуренция за доверенности от акционеров.
- •Банкротство.
- •§ 4. Последствия несовершенства корпоративного управления
- •Глава 2 устав открытого акционерного общества
- •§ 1. Общие положения
- •§ 2. Внесение дополнений и изменений в устав акционерного общества
- •Глава 3 права акционеров
- •§ 1. Общие положения
- •§ 2. Отдельные права акционеров
- •1. Право голоса
- •2. Право обжалования решений общего собрания
- •3. Права акционеров при ликвидации общества
- •4. Право выкупа акций
- •5. Право на получение информации
- •6. Право на получение дивидендов
- •7. Преимущественные права
- •8. Право на предъявление иска от имени общества
- •§ 3. Права государства как акционера
- •§ 4. Реестр акционеров
- •Глава 4 общее собрание акционеров
- •§ 1. Общие положения собрания акционеров (компетенция)
- •1.Виды общих собраний
- •2. Компетенция общего собрания
- •§ 2. Подготовка к проведению общего собрания
- •1. Формирование повестки дня
- •2. Принимаемые решения
- •3. Составление списка акционеров
- •4. Сообщение о проведении собрания
- •5. Предварительное утверждение годового отчета
- •§ 3. Проведение годового собрания
- •§ 4. Внеочередное собрание
- •1. Когда проводится внеочередное собрание
- •2. Порядок подготовки
- •3. Проведение собрания путем заочного голосования
- •§ 5. Решения общего собрания акционеров
- •1. Решения, для принятия которых необходимо большинство голосов
- •2. Решения, для принятия которых необходимо большинство в ¾ голосов
- •3. Решения, для принятия которых требуется квалифицированное большинство голосов, предусмотренное уставом
- •4. Решения, которые должны приниматься единогласно
- •§ 6. Обжалование решений общего собрания акционеров
- •Глава 5 совет директоров
- •§ 1. Избрание членов совета директоров
- •1. Информация о кандидатах
- •2. Избрание членов совета директоров
- •3. Избрание членов совета директоров в случае, когда их количество становится менее количества, составляющего кворум
- •4. Прекращение полномочий членов совета директоров
- •§ 2. Состав совета директоров
- •1. Количественный состав совета директоров
- •2. Кто может стать членом совета директоров
- •3. Квалификация членов совета директоров
- •4. Категории членов совета директоров
- •§ 3. Компетенция совета директоров
- •1. Общая характеристика
- •2. Полномочия совета директоров в сфере общего руководства деятельностью общества
- •3. Полномочия совета директоров, связанные с правами акционеров
- •4. Полномочия совета директоров, связанные с управлением активами и уставным капиталом
- •5. Полномочия совета директоров, связанные с раскрытием информации и обеспечением прозрачности
- •§ 4. Порядок работы совета директоров
- •1. Председатель совета директоров и заседания совета директоров
- •2. Заседания совета директоров
- •3. Первое заседание совета директоров
- •4. График проведения заседаний совета директоров
- •5. Кто имеет право требовать созыва заседания совета директоров
- •6. Уведомление членов совета директоров о заседании совета директоров
- •7. Кворум на заседаниях совета директоров
- •8. Порядок участия членов совета директоров в его заседаниях
- •9. Учет письменных мнений
- •10. Протокол заседания совета директоров
- •§ 5. Обязанности членов совета директоров
- •1. Обязанность проявлять заботливость
- •2. Обязанность соблюдать лояльность
- •3. Доступ членов совета директоров к информации
- •§ 6. Ответственность членов совета директоров
- •§ 7. Защита членов совета директоров от ответственности (страхование ответственности)
- •§ 8. Оценка деятельности совета директоров и его членов
- •§ 9. Вознаграждение, выплачиваемое членам совета директоров
- •Глава 6 контрольно-ревизионные органы компании
- •§ 1. Ревизионная комиссия
- •§ 2. Внутренний аудит
- •§ 3. Аудитор общества (независимый аудитор)
- •1. Когда необходимо проводить аудиторскую проверку
- •2. Права и обязанности аудитора
- •3. Права и обязанности общества
- •4. Назначение аудитора
- •5. Вознаграждение
- •6. Заключение
- •7. Ответственность аудитора общества
- •§ 4. Комитет по аудиту
- •1. Функции
- •2. Состав комитета по аудиту
- •3. Заседания
- •4. Доступ к информации и ресурсам
- •Глава 7 корпоративный секретарь
- •§ 1. Функции корпоративного секретаря
- •§ 2. Назначение и освобождение от должности корпоративного секретаря
- •§ 3. Опыт зарубежных стран по правовому регулированию института корпоративных секретарей
- •Глава 8 уставный капитал
- •§ 1. Общие положения
- •§ 2. Увеличение уставного капитала общества
- •§ 3. Уменьшение уставного капитала общества
- •§ 4. Консолидация и дробление акций
- •§ 5. Операции с акционерным капиталом (приобретение компанией акций, размешенных компанией)
- •§ 6. Совершенствование законодательства, регулирующего положения об уставном капитале
- •Глава 9
- •§ 1. Общие положения о дивидендах
- •2. Распределяемая прибыль
- •3. Право на получение дивидендов
- •4. Виды дивидендов
- •5. Формы выплаты дивидендов
- •6. Принятие решения по дивидендам
- •7. Размер дивидендов
- •8. Важность стабильности выплаты дивидендов
- •§ 2. Порядок объявления и выплаты дивидендов
- •§ 3. Ограничения на выплату дивидендов
- •§ 4. Резервный фонд и прочие фонды
- •Глава 10 ценные бумаги акционерного общества
- •§ 1. Типы ценных бумаг акционерного общества
- •1. Акции и облигации
- •2. Первичные и производные инструменты
- •3. Ценные бумаги в документарной и бездокументарной форме
- •4. Опционы эмитента
- •§ 2. Эмиссия и размещение ценных бумаг
- •1. Принятие решения о размещении ценных бумаг
- •2. Принятие решения о выпуске ценных бумаг
- •3. Утверждение проспекта ценных бумаг
- •4. Размещение ценных бумаг
- •§ 3. Корпоративные облигации
- •§ 4. Первичное публичное размещение (ipo)
- •§ 5. Совершенствование законодательных основ размещения ценных бумаг305
- •§ 6. Привлечение капитала на международных рынках
- •Глава 11 крупные сделки
- •§ 1. Понятие крупной сделки
- •§ 2. Определение рыночной стоимости имущества при проведении крупной сделки
- •§ 3. Порядок одобрения крупной сделки
- •§ 4. Раскрытие информации о крупных сделках
- •§ 5. Оспаривание крупных сделок
- •§ 6. Совершенствование законодательства о крупных сделках
- •Глава 12 сделки с крупным пакетом акций
- •§ 1. Общие положения
- •§ 2. Приобретение более 30 процентов акций открытого акционерного общества
- •Подачу добровольного предложения о приобретении крупного пакета акций.
- •Подачу обязательного предложения о приобретении крупного пакета акций.
- •3. Подачу конкурирующего предложения.
- •4. Выкуп акций по требованию акционеров в случае, если Инвестор приобрел долю в 95 %.
- •5. Принудительное приобретение акций по требованию Инвестора, приобретшего 95% акций.
- •§ 3. Аффилированные лица
- •§ 4. Защита от поглощения компании
- •1. Основные способы недружественного поглощения
- •2. Предварительные защитные мероприятия
- •3. Защита после инициации поглощения
- •4. Обеспечение интересов акционеров при перераспределении корпоративного контроля
- •Глава 13 заинтересованность при совершении обществом сделки
- •§ 1. Типы заинтересованности / заинтересованные сделки
- •§ 2. Понятие сделки, в совершении которой имеется заинтересованность
- •§ 3. Одобрение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность – российская и международная практика
- •§ 4. Раскрытие информации по сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность – российская и международная практика
- •§ 5. Оспаривание сделок, в совершении которых имеется заинтересованность
- •§ 6. Совершенствование законодательства
- •Глава 14 отношения между основным и дочерним обществами
- •Глава 15 реорганизация акционерного общества
- •§ 1. Понятие и основные формы реорганизации
- •§ 2. Правопреемство в процессе реорганизации акционерного общества
- •§ 3. Присоединение
- •§ 4. Слияние
- •§ 5. Разделение и выделение
- •§ 6. Процедура преобразования акционерного общества
- •§ 7. Совершенствование законодательства, регулирующего положения о реорганизации юридических лиц
- •Цели и задачи развития корпоративного законодательства
- •Состояние корпоративного законодательства в Российской Федерации и проблемы, требующие законодательного регулирования
- •Основные направления реформирования корпоративного законодательства
- •I. Корпоративные конфликты, их предотвращение и урегулирование Разрешение корпоративных споров
- •Государственная регистрация юридических лиц
- •Совершенствование системы учета ценных бумаг
- •II. Корпоративное управление Структура органов управления компании и распределение компетенции между ними
- •Ответственность лиц, входящих в органы управления
- •Конфликты интересов, их предотвращение и урегулирование
- •Распределение прибыли
- •Сделки с особым порядком заключения (крупные сделки, сделки с заинтересованностью)
- •III. Организационно-правовые формы юридических лиц Коммерческие организации
- •Некоммерческие организации
- •IV. Развитие законодательства в сфере реорганизации и функционирования интегрированных бизнес-структур Реорганизация юридических лиц
- •Особенности регулирования интегрированных бизнес-структур
- •Налоговое регулирование группы связанных лиц
- •Регулирование аффилированных лиц
- •Содержание корпоративное право в системе корпоративного управления
- •Приложение
- •Корпоративное право в системе корпоративного управления
- •103031, Москва, а/я 10.
- •167982, Г. Сыктывкар, ул. Первомайская, д. 70.
§ 2. Понятие сделки, в совершении которой имеется заинтересованность
Статья 81 Закона определяет понятие заинтересованности в совершении сделки и содержит некоторые правила применения к таким сделкам норм гл. XI Закона. Нормы данной главы применяются в силу п. 5 ст. 79 Закона также к крупным сделкам, одновременно являющимся заинтересованными.
Особые правила, касающиеся заинтересованных сделок, установлены в целях защиты акционеров от действий исполнительных органов и их членов, осуществляемых не в интересах общества, а в интересах собственных либо иных субъектов.
В силу норм п. 1 ст. 22 Закона «О рынке ценных бумаг» проспект ценных бумаг (в числе других параметров) должен содержать сведения об участниках (акционерах) эмитента и о совершенных эмитентом сделках, в совершении которых имелась заинтересованность.
В ч. 1 п. 1 ст. 81 Закона дается примерный перечень сделок, которые могут рассматриваться как сделки с заинтересованностью, - заем, кредит, залог, поручительство. Очевидно, помимо этих, практически любая сделка может подпадать под признаки заинтересованной, поскольку эти признаки определяются качествами субъекта сделки.
Ч. 1 п. 1 комментируемой статьи определяет субъектов, заинтересованность которых в сделке имеет значение для применения к ней особого режима (речь идет о лицах, в силу Закона имеющих возможность выражать волю общества либо участвовать в выработке решений, принимаемых обществом). К ним относятся:
- каждый из членов совета директоров;
- единоличный исполнительный орган;
- лица, осуществляющие функции единоличного исполнительного органа (это могут быть субъекты, имеющие в силу прямого указания в уставе право действовать от имени общества без доверенности, а также временный единоличный исполнительный орган, образуемый в соответствии с нормами ст. 69 Закона; субъект, действующий по доверенности, к указанным лицам не относится);
- управляющая организация либо управляющий - заметим, что речь идет именно об управляющей организации, а не о ее сотрудниках, в том числе тех, которые непосредственно осуществляют функции исполнительных органов АО, - в таких ситуациях возможно применение норм об аффилированных лицах;
- каждый из членов коллегиального исполнительного органа (представляется, что следует учитывать и членов временного коллегиального исполнительного органа, который образуется в соответствии с нормами ст. 69 Закона);
- акционер общества, обладающий самостоятельно либо совместно с аффилированными лицами 20 и более процентами голосующих акций общества (под голосующими, по мнению Телюкиной М. В., следует понимать обыкновенные акции, предоставляющие право голоса, а также привилегированные, дающие право голоса на основании норм п. 5 ст. 32 Закона); Телюкина также отмечает то, что приобретение хозяйственным обществом более чем 20% акций АО влечет возникновение у последнего статуса зависимого общества в соответствии со ст. 106 ГК РФ и п. 4 ст. 6 Закона;
- лица, имеющие право давать обязательные для общества указания (это право возникает в силу преобладающего участия лица в уставном капитале АО, либо в силу заключенного договора, либо иным образом (п. 1 ст. 105 ГК РФ, п. п. 2, 3 ст. 6 Закона), т.е. речь идет о материнских компаниях либо отдельных субъектах, указания которых общество обязано выполнять).
Сделки, в которых имеется заинтересованность названных лиц, совершаются обществом (единоличным исполнительным органом общества) особым порядком, с наблюдением требований об их одобрении.
Перечень субъектов, чья заинтересованность влияет на порядок заключения сделки, является исчерпывающим.
П. 33 Постановления Пленума ВАС РФ N 19 уточняет, что при разрешении споров, связанных с заключением обществом сделок, в совершении которых имеется заинтересованность лиц, перечисленных в ч. 1 п. 1 ст. 81 Закона, необходимо учитывать, что предусмотренные Законом правила совершения таких сделок применяются при наличии обстоятельств, предусмотренных в ч. 2 того же пункта.
Заинтересованность в заключении сделки возникает, если определенное отношение к сделке имеют следующие субъекты:
- лица, названные выше;
- их родственники - супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные (перечень является исчерпывающим);
- аффилированные лица указанных субъектов и их родственников.
Чтобы быть признанными заинтересованными, названные выше субъекты должны иметь следующее отношение к сделке (как отмечает Телюкина, достаточно одного из параметров):
- быть стороной, выгодоприобретателем, посредником либо представителем в сделке (указание выгодоприобретателя и посредника является новеллой новой редакции Закона; таким образом, до 01.01.2002 г. такое участие в сделке на признание ее заинтересованной не влияло);
- владеть 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, которое является стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке (имеет значение владение как каждого из названных выше субъектов, так и некоторых из них в совокупности);
- занимать должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником либо представителем в сделке, - учитываются должности в любом из органов управления;
- занимать должности в органах управления управляющей организации юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником либо представителем в сделке (это положение является новеллой новой редакции Закона).
Однако Телюкина отмечает, что указанные параметры носят очень формальный характер - они подлежат применению, а определенный субъект признается заинтересованным даже в тех случаях, когда ни общество, ни сам этот субъект не знали о наличии признаков заинтересованности (например, о том, что родственник обладает крупным пакетом акций АО - контрагента по сделке).
Представленный перечень не является исчерпывающим - в силу ч. 6 п. 1 статьи 81 Закона, устав общества может определять иные случаи (например, обладание менее чем 20% акций (долей, паев) юридического лица - контрагента по сделке либо расширение числа родственников и т.д.), когда названные выше субъекты признаются заинтересованными, что влечет особый порядок одобрения соответствующих сделок.
Следует учитывать, что если в интересах одной из сторон по сделке действует представитель, то сделка (при наличии признаков заинтересованности) также требует специального одобрения. Так, например, в п. 13 информационного письма Президиума ВАС РФ N 62 рассматривается ситуация, когда АО произвело размещение дополнительных акций при участии посредника (андеррайтера). Акции в количестве, превышающем 2% ранее размещенных эмитентом голосующих акций, были приобретены по договору купли-продажи хозяйственным обществом, генеральным директором которого являлось лицо, занимавшее должность в органах управления эмитента. Один из акционеров эмитента (акционерного общества) потребовал признания недействительным договора купли-продажи как заинтересованной сделки, совершенной без необходимого одобрения. Ответчики - эмитент, андеррайтер и покупатель - иск не признали, мотивировав тем, что эмитент не является стороной в сделке купли-продажи, заключенной между андеррайтером и покупателем. Однако суд, удовлетворяя иск, указал, что андеррайтер при заключении договора купли-продажи акций действовал от имени и за счет эмитента, т.е. эмитент являлся продавцом (стороной) в договоре. Соответственно при совершении такой сделки должны соблюдаться нормы о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность.
Закон не отвечает на вопрос о том, на какой момент определяется заинтересованность в заключении сделки (особенно актуально это для параметров, связанных с занятием должностей в органах управления юридического лица). Практика ВАС РФ исходит из необходимости определять заинтересованность на момент совершения сделки. Так, в п. 14 информационного письма Президиума ВАС РФ N 62 рассматривается ситуация, когда суд первой инстанции удовлетворил иск о признании недействительной заинтересованной сделки на том основании, что генеральный директор АО-продавца являлся лицом, заинтересованным в сделке, поскольку владел более чем 20% долей в уставном капитале общества-покупателя на момент учреждения последнего. Суд апелляционной инстанции совершенно справедливо отменил решение и отказал в удовлетворении иска, указав, что при создании ООО-покупателя доля генерального директора АО-продавца в его уставном капитале превышала 20%, однако впоследствии эта доля была отчуждена. На момент совершения сделки это лицо не являлось участником общества-покупателя, следовательно, по данному критерию оно не может быть признано заинтересованным, т.е. сделка в специальном одобрении не нуждается.
Пункт 2 статьи 81 Закона устанавливает исключения из общих правил о заключении заинтересованных сделок, т.е. называет ситуации, когда заинтересованная сделка в одобрении не нуждается:
- общество состоит из одного акционера, одновременно являющегося единоличным исполнительным органом общества (если единственный акционер не исполняет функции единоличного органа, то сделка в зависимости от компетенции одобряется либо советом директоров общества (если он образован и имеет соответствующую компетенцию), либо самим единственным акционером, который в силу п. 3 ст. 47 Закона имеет право принимать решения, относящиеся к компетенции общего собрания, единолично);
- заинтересованность в сделке имеется у всех акционеров (Закон, очевидно, исходит из того, что, поскольку все акционеры имеют заинтересованность в заключении сделки, то она в любом случае была бы одобрена, однако не все так просто: поскольку заинтересованность определяется согласно во многом формальным критериям, на практике не исключены ситуации, когда некоторые акционеры (пусть формально и являющиеся заинтересованными лицами) могут не желать совершения исполнительными органами данной сделки, поскольку считают, что ее совершение повредит интересам общества, - такие ситуации комментируемая статья не учитывает);
- речь идет о сделках, заключаемых при осуществлении преимущественного права приобретения акций, размещаемых обществом (см. статьи 40, 41 Закона; при этом все акционеры имеют право приобретения акций пропорционально количеству имеющихся у них акций соответствующих категорий и типов);
- речь идет о сделках, заключаемых при приобретении и выкупе обществом размещенных акций (гл. IX Закона);
- речь идет об осуществлении реорганизации общества в форме слияния либо присоединения в ситуациях, когда другому обществу, участвующему в слиянии (присоединении), принадлежит более чем 3/4 всех голосующих акций реорганизуемого общества (названные формы реорганизации регламентируются нормами статей 16, 17 Закона).
М.В. Телюкина отмечает, что перечень исключений является исчерпывающим, однако в действительности это не так - с точки зрения юридической техники целесообразно придать соответствующим нормам диспозитивный характер. Еще одно исключение установлено в п. 5 ст. 83 Закона применительно к сделкам, совершенным в процессе обычной хозяйственной деятельности.
Отметим непоследовательность, содержащуюся в п. 35 Постановления Пленума ВАС РФ N 19: в ч. 1 п. 35 сказано, что содержащийся в п. 2 ст. 81 Закона перечень случаев, в которых положения главы XI Закона о предварительном одобрении сделок с заинтересованностью не применяются, является исчерпывающим, а в ч. 2 п. 35 упоминается об исключении, установленном для обычных хозяйственных сделок.
По мнению Телюкиной М.В., существует серьезный концептуальный недостаток норм о заинтересованных сделках вообще и норм статьи 81 Закона в частности. Эти нормы носят во многом формальный характер, т.е. применяются независимо от того, была ли и насколько заинтересованность формальной (о наличии которой субъект мог и не догадываться - например, о том, что его родители обладают крупным пакетом акций контрагента по сделке) или реальной, когда субъект действительно пытается воспользоваться сложившимися обстоятельствами для заключения сделок в своем интересе. Закон одинаково относится к этим двум категориям заинтересованных лиц, что представляется неправильным. Необходимо несколько отойти от столь формального подхода к одобрению заинтересованных сделок. Например, это можно сделать путем предоставления суду возможности оценивать, в чьих интересах реально заключается сделка. Кроме того, нормы о заинтересованных сделках могут быть сформулированы посредством презумпций, а не посредством жесткой формальной регламентации, как это сделано сейчас.