Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

05_arzamasov_nomogafiya

.pdf
Скачиваний:
133
Добавлен:
02.06.2015
Размер:
1.2 Mб
Скачать

 

НОРМОГРАФИЯ: ТЕОРИЯ И МЕТОДОЛОГИЯ НОРМОТВОРЧЕСТВА

ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА НОРМОТВОРЧЕСТВА

 

 

 

 

 

 

 

Принцип научности заключается также в том, что

лит отразиться на качестве нормативных документов и

 

 

бы нормодатель не только брал на вооружение разные

на авторитете самого нормодателя.

 

 

теории и взгляды, но и умело использовал практику

На первый взгляд может показаться, что различий

 

 

применения права, делая из нее правильные выводы и

между принципом научности, который, бесспорно,

 

 

рекомендации. В связи с этим перед подготовкой нор

можно отнести к одному из главных принципов нор

 

 

мативных актов необходимо осуществить сбор и изу

мотворчества вообще, и принципом технического со

 

 

чение информации, относящейся к регулируемому

вершенства не существует. Данные выводы следуют

 

 

вопросу. Необходимая информация может содержать

прежде всего из того, что все принципы нормотвор

 

 

ся в данных криминологических и социологических

ческого процесса очень тесно взаимосвязаны, а прин

 

 

исследований, статистических и иных сведениях, ха

цип технического совершенства принимаемых норма

 

 

рактеризующих состояние организации и деятельнос

тивных актов прямо вытекает из принципа научности.

 

 

ти властного органа, материалах коллегий и различных

Но его можно выделить и в самостоятельное начало,

 

 

совещаний, в справках о результатах выездов в слу

ибо в уровне развития законодательной техники, как

 

 

жебные командировки и т. д. Таким образом, норматив

подметил А.С. Пиголкин, в степени совершенства ее

 

 

ные акты станут иметь ценность, если они будут смо

правил, в том, насколько последовательно эти правила

 

 

делированы первых,во на основе положительной

претворяются в жизнь, отражается социальная сущ

 

 

практической деятельности, а вторых,во востребова

ность права, степень заинтересованности государства

 

 

ны практикой. Поэтому нормодателю всегда необходи

в праве и законности1.

 

 

мо учитывать данные моменты.

Идея технического совершенства законов уходит

 

 

Правотворчество, как было отмечено выше, — это

своими корнями в Античность. Так, например, римские

 

 

деятельность, направленная на создание в первую

законы должны были состоять из трех частей. Пер

 

 

очередь правовых норм, которые регулируют различ

вая — вступление, содержащее имена инициаторов

 

 

ные общественные отношения, поэтому важно не толь

предлагаемого закона и председателя комиции, а так

 

 

ко само содержание норм права, но и выражение их в

же день и место заседания и голосования. Вторая часть

 

 

той или иной форме, а также способ создания юриди

представляла собой предложение магистрата. Третья

 

 

ческих норм, используемые основные и дополнитель

часть закона предусматривала санкции, под которые

 

 

ные методы правового регулирования, с помощью ко

подпадали нарушители закона2.

 

 

торых выделяют элементы системы права. Субъекты

О важности рассматриваемого принципа в 1906 г.

 

 

нормотворчества и субъекты, обеспечивающие нормо

Р. Иеринг писал, что техническое несовершенство в

 

 

творческий процессе, в большинстве случаев не име

праве представляет собой несовершенство всего пра

 

 

ют надлежащего понимания о системе законодатель

ва, недостаток, тормозящий право и вредящий ему во

 

 

ства и системе права в связи с тем, что у теоретиков

всех его целях3.

 

 

права нет единого подхода к данным понятиям, к их

Реализуется принцип технического совершенства

 

 

соотношению и структурированию, а также к понима

нормативных актов с помощью системы правил, прие

 

 

нию и структуре системы подзаконных нормативных

мов и средств, которые составляют юридическую тех

 

 

актов. Поэтому нормодатель в своей работе должен

 

 

 

 

грамотно применять весь научный потенциал, накоп

 

 

 

 

1 См.: Пиголкин, А.С. Подготовка проектов нормативных актов /

 

 

ленный ранее, а для разрешения нестандартных ситу

 

 

аций и коллизий иметь в штате правового управления

А.С. Пиголкин. — М., 1974. С. 93.

 

 

2 См.: Пухан, И. Римское право (базовый учебник) / И. Пухан,

 

 

(юридической службы) теоретиковконсультантов из

 

 

М. Поленак.Акимовская Пер. с македонского В.А. Томсинова и

 

 

числа специалистов в области правотворчества. Поми

 

 

Ю.В. Филиппова / под ред. В.А. Томсинова. М., 2003. С. 22.

 

"

мо этого, нормодателю следует грамотно применять

3 См.: Иеринг Р. Юридическая техника / Р. Иеринг. — СПб.,

"

научные приемы юридической техники, что не замед

1906. С. 24.

НОРМОГРАФИЯ: ТЕОРИЯ И МЕТОДОЛОГИЯ НОРМОТВОРЧЕСТВА

нику. Профессор В.М. Сырых отмечал, что законода тельная техника включает достаточно развитую систе

му требований к официальным реквизитам, структуре, содержанию нормативного правового акта, системным связям норм как внутри закона, так и с другими зако нодательными актами, к стилю закона1. Профессор Ю.А. Тихомиров понятие юридической техники рас

крывал как систему правил логичногопознавательно

и нормативноструктурного формирования правового

материала. В рассматриваемом определении он выде

лил шесть взаимосвязанных элементов: а) познаватель

юридический;но б) структурный;нормативно в) логи ческий; г) языковой; д) технический;документально е) процедурный2.

Само понятие «законодательная техника» входит в

другое, более широкое понятие — «юридическая техни ка», которое включает в себя совокупность приемов, пра вил и средств, направленных на подготовку, принятие, изменение либо отмену совершенных по форме, струк

туре и содержанию законов и подзаконных норматив

ных актов, а также актов применения права, а также

актов официального нормативного толкования права.

 

Проведенный анализ показал, что в понимании за

 

конодательной техники можно выделить два подхода —

 

«узкий» и «широкий». Позиция сторонников первого

 

основывается на том, что под законодательной техни

 

кой понимают систему правил, приемов и средств

 

подготовки совершенных по форме и содержанию

 

правовыхнормативно актов, смысл которых будет по

 

нятен каждому. Данная позиция имеет широкое рас

 

пространение в юридической науке, и ее разделяют

 

многие юристыученые. Сторонники «широкого» под

 

хода под законодательной техникой понимают учение

 

о законодательной системе, ее структуре, формах и

 

методах ее построения. Такое широкое понимание за

 

конодательной техники еще в начале х1980 гг. подверг

 

критике профессор А.С. Пиголкин. В частности, он

 

 

 

 

1 См.: Сырых, В.М. Российское законодательство : проблемы и

 

перспективы / В.М. Сырых. — М., 1995. С. 390.

 

2 См.: Юридическая техника : обзор материалов научномето

"

дического семинара (Н. Новгород, сент. 1999) // Юрист. — 2000.

№ 1–3.

ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА НОРМОТВОРЧЕСТВА

отмечал, что при таком подходе в предмет законода тельной техники включается почти вся теория права.

Законодательная техника, по мнению А.С. Пиголкина, охватывает чисто технические моменты подготовки проектов нормативных актов, под которыми следует понимать все то, что не имеет прямого отношения к содержанию готовящихся проектов, а носит приклад ной характер и касается внешнего оформления таких проектов, методики их подготовки1.

Разделяя эту точку зрения, необходимо отметить, что к основным средствам юридической техники относятся

нормативное построение, юридические конструкции,

отраслевая типизация, юридическая терминология.

Нормативное построение предполагает, что внут ренняя структура правовой нормы должна содержать жизненные условия, при которых правило поведения начинает действовать (гипотеза), сердцевину нормы права, т. е. само правило поведения (диспозиция), а также юридические последствия (санкции): каратель

ные, поощрительные, правовосстановительные и т. д.

Данное построение необходимо для того, чтобы любой

человек, не имея специального образования, мог про

читать правила поведения, выраженные в норматив

ном акте.

Юридические конструкции представляют собой схемышаблоны, которыми пользуются компетентные

органы при разработке юридических документов. Так,

например, в таком федеральном органе исполнитель ной власти, как МВД России разработаны унифициро

ванные образцы основных правовыхнормативно ак

тов, с помощью которых исполнители могут определить нужную форму проекта подготавливаемого акта и пра вильно его построить. Данные образцы при правиль ном их использовании будут способствовать повыше нию качества ведомственных нормативных актов.

Отраслевая типизация помогает юристу отнести нормативный документ к той или иной системе норм, регулирующих определенную сферу жизни, т. е. к от

расли права (конституционной, финансовой, граждан ской и т. п.).

1 См.: Научные основы советского правотворчества. М., 1981.

"!

С. 254–255.

НОРМОГРАФИЯ: ТЕОРИЯ И МЕТОДОЛОГИЯ НОРМОТВОРЧЕСТВА

Юридическая терминология является средством

юридической техники, с помощью которой конкретные

понятия приобретают словесное выражение в тексте

нормативного акта. Являясь первичным материалом

для создания правовых норм, юридические термины имеют сквозное значение в юридической технике.

Используя юридические термины, государство в лице

своих органов власти говорит на языке права и выра жает свою волю. В юридической литературе юридиче ские термины обычно делят на общеупотребительные, которые используются в обыденной речи и понятны всем, и юридические,специально которые обладают особым правовым содержанием (аккредитив, деликтос

пособность, исковое заявление и т. п.). Такие термины

служат для обозначения юридических понятий, выра

жения юридических конструкций, отраслевой типиза ции и т. д. Таким образом, специальноюридические тер мины являются переходным звеном от нормативных предписаний к более сложным пластам правовой мате

рии; технические термины, которые отражают область

специальных знаний машиностроения, энергетики и

т. д., например правила техники безопасности, проведе ния экспертизы технических решений и т. п.

Вопрос о юридической терминологии — это вопрос

о юридическом языке, т. е. об официальном языке на котором государство в лице законодательных и испол

нительных органов власти разговаривает с физичес

кими и юридическими лицами1. Поэтому текст норма

тивного акта должен быть написан ясным и доступным

языком, без присутствия устаревшей терминологии. А для того чтобы юридическиеспециально термины

стали понятны всем гражданам, нормодатель исполь

зует особые нормы, которые не регулируют обществен ные отношения, а раскрывают содержание либокаких

понятий. Например, акцепт — в гражданской отрасли

права, акциз — в финансовом праве и т. п. Такие нор

мы носят название норм.дефиниций

1 См.: Губаева, Т.В. Словесность в юриспруденции : автореф.

дис. … дра юрид. наук / Т.В. Губаева. — М., 1997. С. 7; Хабибулли6

на, Н.И. Язык закона и его постижение в процессе языкового

"" толкования права : автореф. дис. … канд. юрид. наук / Н.И. Хаби буллина. — М., 1996. С. 8–19.

ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА НОРМОТВОРЧЕСТВА

Рассмотрев основные средства юридической тех ники, можно сделать следующие выводы. первых,Во

особое внимание принципу технического совершенства необходимо уделять для того, чтобы избежать таких характерных недостатков, присущих нормативным актам, как неполнота, неточность, неясность, противо речивость. вторых,Во на сегодняшний день актуаль ным вопросом является сосредоточение в рамках от дельной науки системы научно обоснованных знаний не только о правилах, приемах и средствах юридичес кой техники, но и о подготовке и принятии норматив

ных актов, методах и принципах нормотворчества, ко

торые и составят предмет самостоятельной науки

нормографии.

По нашему мнению, актуальность выделения дан

ной науки очевидна, поскольку во многих вузах читают ся курсы «Подготовка законопроектов», «Современные

проблемы законотворчества», «Организация нормотвор

ческой деятельности органов внутренних дел». Из этого

следует, что поскольку есть учебная дисциплина, пре

подаваемая в высшем учебном заведении, то и подходы

к ней должны быть научно обоснованными. Следующий принцип нормотворчества — принцип

демократизма. Существует мнение, что необходимо

различать принципы демократизма и народности. Но слово «демократия» в переводе с греческого языка означает «власть народа».

Строительство правового государства предполага ет, что в подготовке и обсуждении проектов норматив

ных актов должны участвовать разные слои общества.

Хотя Российской Федерации еще далеко до правового государства, но определенные черты демократии уже

видны. Так, принцип демократизма в нормотворческой

деятельности федеральных органов исполнительной власти выражается в том, что проекты актов публику ются в печатных изданиях, обсуждаются на научных конференциях, коллегиях, на заседаниях экспертных комиссий и советов по вопросам нормотворческой ра

боты, за «круглыми столами», в исследовательнаучно

ских, высших учебных заведениях, что вызывает опре деленный оптимизм. В последнее время наметилась

тенденция активного обсуждения проектов норматив ных документов не только педагогическиминаучно "#

НОРМОГРАФИЯ: ТЕОРИЯ И МЕТОДОЛОГИЯ НОРМОТВОРЧЕСТВА

кадрами и специалистамипрактиками, которые в сво

ей деятельности будут исполнять данные акты, но и

общественностью, что говорит о становлении в России

элементов гражданского общества. Непосредственное

участие общественности и средств массовой информа ции в подготовке и обсуждении проектов нормативных

актов выступает одним из видов гарантий предупреж

дения коррупциогенности законодательства и преду преждения коррупции в процессе подготовки норма тивных актов1.

Важное значение в нормотворчестве имеет и прин

цип гуманизма. Гуманизм нормотворчества виден в том,

что нормы законов и подзаконных актов должны осно

вываться на принципах свободы и справедливости.

В общей теории прав человека традиционно счита ется, что нормы права должны не только деклариро вать права и свободы человека и гражданина, но и содержать условия их реализации.

Современный этап развития общества не умаляет

проблему регулирования процессов обеспечения и охра

ны прав, свобод и обязанностей человека и гражданина

с помощью различных форм нормативных актов. Если

долгое время первое место в иерархии социальных

приоритетов занимала коммунистическая партия, затем шло государство, общество, трудовой коллектив, семья, а в конце стоял человек, как «винтик» в государствен

ном механизме, то теперь человек и его семья в иерар

хии социальных приоритетов ставятся на первое место, затем идут коллектив, общество и государство. Конечно,

данные идеи не всегда реализуются на практике. Одна

ко то, что о человеке заговорили как о свободной лично сти, — это уже прогрессивное явление.

Другим немаловажным принципом нормотворче ства является принцип профессионализма. Он озна чает, что созданием норм права должны заниматься компетентные люди. В правотворческом процессе не обходимо использовать знания не только опытных юристов, но и политологов, экономистов, философов,

психологов, т. е. ученых различных специальностей.

1 См.: Тогонидзе, Н.В. Политическая коррупция в России : ма териалы «круглого стола» / Н.В. Тогонидзе // воГос и право. 2003.

"$ № 4. С. 108–109.

ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА НОРМОТВОРЧЕСТВА

Нормодатель должен знать, как воспримут ту или иную норму разные слои населения. Кроме ученыхюристов

к нормотворческому процессу необходимо привлекать и юристовпрактиков, которые в своей правопримени тельной деятельности будут работать с этими юриди ческими нормами непосредственно, обеспечивая кон ституционные права, свободы и законные интересы граждан.

Следующий принцип нормотворчества — глас ность. Гласность является одним из признаков право вого государства и гражданского общества. И если

названные ценности становятся целью государствен

ного строительства, то все нормативные акты, а в осо

бенности нормативные акты силовых ведомств, не

должны оставаться за «семью печатями». Исключе

ние составляют нормативные акты или отдельные их положения, которые содержат сведения, составляю

щие государственную тайну, или сведения конфи

денциального характера. Остальные нормативные

правовые акты власти подлежат официальному опуб

ликованию. Так, законы, указы Президента и поста

новления Правительства публикуются в «Российской газете» и инкорпоративном сборнике нормативных актов под названием «Собрание Законодательства

Российской Федерации», акты парламента, норматив ные акты Федерального Собрания Российской Феде рации публикуются в «Парламентской газете», нор мативные акты федеральных органов исполнительной власти публикуются в Бюллетене нормативных актов

федеральных органов исполнительной власти. При

чем в законодательстве установлены четкие сроки, в течение которых нормативные акты подлежат офи

циальному опубликованию. Так, например, норма

тивные акты федеральных органов исполнительной власти подлежат официальному опубликованию в те чение десяти дней после их государственной реги страции в Министерстве юстиции Российской Фе дерации1.

Выполнение принципа гласности, который явля

ется неотъемлемым признаком правового, демократи

1 См.: Росийская газета. — 1996. — 28 мая.

"%

НОРМОГРАФИЯ: ТЕОРИЯ И МЕТОДОЛОГИЯ НОРМОТВОРЧЕСТВА

ческого государства, способствует реализации права человека и гражданина, обозначенному в ст. 29 Кон

ституции Российской Федерации получать информа цию законным путем.

Все перечисленные выше принципы нормотворче ства можно назвать взаимосвязанными, потому что работать они могут только во взаимодействии. Их мож но назвать и общими, т. к. эти принципы приемлемы для всех без исключения способов нормотворчества, в том числе и для разработки и принятия различных по юридической силе, формам и сфере действия норма

тивных актов.

Подводя итоги анализа принципов нормотворче

ства, следует отметить, что в различные периоды исто

рии принципы нормотворчества нарушались по каким

либо причинам, и это неотвратимо приводило к таким негативным последствиям, как установление деспотии,

к тоталитарным и фашистским режимам, при которых

не только унижали, но и уничтожали людей.

Выполнение общих принципов нормотворчества

имеет огромное теоретическое и практическое значе

ние, поскольку способствует установлению надлежа щего правового порядка.

1.4. Результаты нормотворчества

Для определения правовой природы результатов

нормотворчества, т. е. нормативных документов (актов

и договоров), необходимо рассмотреть родовое, объе диняющее понятие — «источник права». Данное поня

тие возникло довольно давно. Оно широко применялось

еще в римском праве, в Законах XII таблиц.

На сегодняшний день в общей теории права и государства существуют два основных подхода к дан ному понятию. Первый подход часто называют «узким» или формальноюридическим, поскольку в нем поня

тие «форма» и «источник» права совпадают. Согласно

данному подходу, под источниками права понимают те сосуды (резервуары), из которых субъекты правоотно

шений черпают юридические нормы для решения правовых проблем. Что же касается «широкого» пони

мания источника права, то здесь существует два ос

"& новных аспекта. Первый можно назвать материаль

ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА НОРМОТВОРЧЕСТВА

ным, под источником права в материальном смысле понимают существующие различные отношения в со

циуме, прежде всего речь идет об экономических от ношениях. Второй — это идеологический аспект, его смысл заключается в том, что под источником права понимают различные теории (концепции), такие воз зрения, которые выступают в большей степени не в ка честве формы (источника) права, а в виде источника правообразования, т. е. определенной теоретической основы, своеобразной базы для создания (формирова ния) правовых норм, выраженных в различных по

органу издания, по юридической силе, характеру ре

гулируемых отношений формах права.

Помимо этого, об источниках права говорят и в

плане изучения права. Согласно данной точки зрения

к источникам права относят: исторические памятники (базальтовые столбы, на которых начертаны Законы

царя Хаммурапи, древнерусские берестяные грамоты

ит. п.), памятники этнографии, религиозные тексты,

судебные речи адвокатов, научные труды юристов,

нормативные акты и договоры и т. д.

Оригинальную точку зрения относительно поня тия «источник права» высказал известный всему миру французский компаративист Рене Давид. В 1966 г. его

книга «Основные правовые системы современности» впервые была издана в СССР1. Книга Рене Давида стала своеобразным гидом во множестве существую щих правовых систем. Все правовые системы автор поделил на три типа: германскую,романо англосаксон скую и социалистическую, а также, как он отмечал, и «примыкающий к ним религиозныйтрадиционно пра вовой мир». В основе выделения правовой системы

лежало два критерия. Первый — это идеология, в ко

торую он включал религию, философию, экономику

ит. п. Второй — это юридическая техника. При этом

данное понятие Рене Давид понимал не «узко», как со

вокупность определенных правил, приемов и средств,

с помощью которых готовятся юридические докумен

ты, а «широко», включая в него в качестве основной составляющей и источники права. В связи с этим, рас

1 См.: Давид Р. Основные правовые системы современности /

"'

Р. Давид. — М., 1988.

 

НОРМОГРАФИЯ: ТЕОРИЯ И МЕТОДОЛОГИЯ НОРМОТВОРЧЕСТВА

ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА НОРМОТВОРЧЕСТВА

 

 

 

 

 

 

 

сматривая различные результаты нормотворчества,

Административный прецедент (административная

 

 

будет сказано, в каких правовых системах они распро

практика) — это такое поведение органа власти либо

 

 

странены.

должностного лица, которое имело место хотя бы один

 

 

В юридической литературе неоднократно отмеча

раз и может служить образцом при аналогичных обсто

 

 

лось, что процесс правообразования, имеющий свои

ятельствах. Административный прецедент как источник

 

 

особенности в каждой правовой системе, в конечном

права широко распространен в странах англосаксон

 

 

счете и определяет особенности субъектов правотвор

ской правовой системы, особенно в США. В странах СНГ

 

 

чества, а в еще большей мере — способы закрепления

официально он источником права не признан, однако

 

 

и существования норм права.

факто»«де имеет место. Административная практика

 

 

В зависимости от способа закрепления и существо

может быть и источником правообразования. Так, на

 

 

вания правовых норм выделяют такие источники пра

пример, в Информационном бюллетене, выпускаемом

 

 

ва, как правовой обычай, юридический прецедент,

ГУИН (тогда еще МВД России) говорилось о создании в

 

 

нормативный акт, нормативный договор. Некоторые

ИТУ Пермской и Саратовской областях психологичес

 

 

ученые (например, Н.Л. Гранат) в данный перечень

ких служб. Данный опыт был обобщен и на этой основе

 

 

включали также общие принципы права, правосозна

разработано Положение о психологической лаборато

 

 

ние, религиозные тексты.

рии ИТУ. Из сказанного следует, что административный

 

 

Однако если вести речь конкретно о результатах

прецедент никак нельзя назвать результатом нормотвор

 

 

нормотворчества, то к таковым следует отнести норма

чества, источником права в «узком» смысле, поскольку

 

 

тивные акты и нормативные договоры, которые одно

он выступает только как источник права в «широком»

 

 

временно являются источниками права, главным обра

смысле, т. е. как источник правообразования.

 

 

зом в германскойромано правовой семье, и судебные

Другим видом юридического прецедента является

 

 

прецеденты, широко распространенные в англосаксон

судебный прецедент (судебная практика). Под судеб

 

 

ской правовой семье и отчасти в германскойромано.

ным прецедентом понимают судебное решение, фак

 

 

Таким образом, можно говорить о том, что понятия «ре

тически используемое в качестве эталона (образца) при

 

 

зультат нормотворчества» и «форма права» примени

аналогичных обстоятельствах. В данном смысле судеб

 

 

тельно к таким источникам, как нормативные акты, нор

ное решение выступает определенной технологией

 

 

мативные договоры и судебные прецеденты, всецело

закрепления норм права, а значит источником права в

 

 

совпадают. Что касается таких источников права, как

«узком» смысле, т. е. результатом особого способа нор

 

 

правовой обычай, административный прецедент, общие

мотворчества.

 

 

принципы права, правосознание и религиозные тексты,

Судебный прецедент имеет широкое распростра

 

 

то данные источники права целесообразнее называть

нение не только в странах англосаксонской правовой

 

 

не источниками права в «узком» смысле или формами

семьи, но и на Юге Европы, в таких странах как Пор

 

 

права, а источниками права в «широком» смысле, т. е.

тугалия, Испания, Италия.

 

 

источниками правообразования, теми идеологическими

Официально судебный прецедент источником пра

 

 

и эмпирическими ценностями, которые лежат в основе

ва в России не признан. Тем не менее данная проблема

 

 

создания правовых норм. К примеру, в странах, кото

уже более 20 лет обсуждается юристами из Академии

 

 

рые входят в англосаксонскую правовую семью, широ

наук. Некоторые ученые выдвигают предположение, что

 

 

кое распространение имеет такой источник права, как

постановления Пленума Верховного Суда Российской

 

 

юридический прецедент. Под ним понимают решение

Федерации являются не официальными актами толко

 

 

по конкретному делу, которое является образцом при

вания, а судебными прецедентами, содержащими оп

 

 

принятии аналогичных решений, т. е. носит норматив

ределенные нормы права. Помимо этого актуальной

 

#

ный характер. При этом юридический прецедент быва

проблемой сегодняшнего дня является вопрос: считать

#

ет двух видов — административный и судебный.

ли различные решения Конституционного Суда Рос

 

НОРМОГРАФИЯ: ТЕОРИЯ И МЕТОДОЛОГИЯ НОРМОТВОРЧЕСТВА

ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА НОРМОТВОРЧЕСТВА

 

 

 

 

 

 

 

сийской Федерации судебными прецедентами, т. е.

В США судебный прецедент действует не так же

 

 

источниками права? Тем более, что согласно ст. 6

стко. Верховный суд США и Верховные суды штатов

 

 

Федерального закона о Конституционном Суде его ре

могут менять свою практику. Судебные прецеденты

 

 

шения обязательны для всех представительных, испол

действуют лишь в пределах конкретного штата, что

 

 

нительных и судебных органов власти, органов мест

говорит об их независимости. В США ежегодно публи

 

 

ного самоуправления, предприятий, организаций,

куется порядка 300 томов судебной практики, и если

 

 

должностных лиц, граждан и их объединений. Одним

бы не широкие возможности применения компьютер

 

 

из подтверждений этого положения является то, что

ной техники, то поиск судебных прецедентов довольно

 

 

данные решения публикуются в официальном инкор

бы усложнился.

 

 

поративном сборнике под названием — «Собрание

Характерной особенностью судебных прецедентов

 

 

Законодательства Российской Федерации».

в США является их применение как при наличии зако

 

 

Судебный прецедент можно подразделить на же

на, так и при его отсутствии. Американцы говорят, что

 

 

сткий и мягкий. В Англии действует жесткий судебный

«право по данному вопросу молчит», хотя и имеется

 

 

прецедент, для которого характерно строгое соблюде

закон, направленный на регулирование данных отно

 

 

ние правил поведения, закрепленных в форме преце

шений, но не приняты на основе этого закона несколь

 

 

дента. В этом государстве правила прецедента раскры

ко судебных прецедентов. Таким образом, американс

 

 

ваются в следующих положениях:

кие суды, принимая судебные решения, выполняют не

 

 

– решения, принятые Палатой лордов, являются обя

только судебные функции, но и нормотворческие, по

 

 

зательными для всех судов;

скольку данные судебные решения выступают в каче

 

 

– решения, принятые Апелляционным судом, обяза

стве эталонов (образцов) для принятия судами анало

 

 

тельны для всех нижестоящих судов;

гичных решений и фактически содержат нормы права.

 

 

– решения, принятые Высоким судом, имеют обяза

Тем не менее судебный прецедент на сегодняшний

 

 

тельный характер для нижестоящих судов и, не бу

день не является главным источником права в США,

 

 

дучи строго обязательными, имеют весьма важное

поскольку там существует довольно развитое законо

 

 

значение и обычно используются как руководство

дательство, в системе которого высшей юридической

 

 

различными отделениями Высокого суда и Судом

силой, так же как и в странах германскойромано пра

 

 

Короны.

вовой семьи, обладает Конституция.

 

 

В 1966 г. произошло определенное смягчение в при

Сегодня самым распространенным источником

 

 

менении судебных прецедентов, поскольку Палата

(формой права) в странах континентального права, а

 

 

лордов отошла от применения судебного прецедента в

также в других правовых системах является норматив

 

 

случаях, «когда особые соображения требуют достаточ

ный акт. По мнению профессора А.Ф. Шебанова, нор

 

 

но умеренно его использовать». Апелляционный суд

мативный акт — это акт, содержащий нормы права1.

 

 

также не всегда придерживается доктрины жесткого

Однако такое определение будет неполным, поскольку

 

 

прецедента. Что же касается других судов Англии, то

различными являются функции нормативных актов.

 

 

здесь применяется жесткий прецедент. Так, например,

Иными словами, оставлены без внимания акты, изме

 

 

в 1932 г. был создан прецедент под названием «дело

няющие, отменяющие или дополняющие другие нор

 

 

Донохью». Суть данного прецедента такова: изготови

мативные акты. Функции внесения различных допол

 

 

тель напитка несет ответственность перед покупате

нений в нормативные акты выступают определенными

 

 

лем, который заболел в результате того, что напиток

способами структурной связи между нормативными

 

 

оказался недоброкачественным. Этот прецедент стал

актами. При этом дополнения могут быть выражены в

 

 

источником права и применяется при рассмотрении

 

 

 

 

 

 

 

#

дел, связанных с другими видами недоброкачествен

1 См.: Шебанов, А.Ф. Нормативные акты Советского государ

#!

ных товаров.

ства / А.Ф. Шебанов. — М. : МГУ, 1956. С. 6.

НОРМОГРАФИЯ: ТЕОРИЯ И МЕТОДОЛОГИЯ НОРМОТВОРЧЕСТВА

виде конкретизаций и детализаций. Н.А. Игнатюк, ука зывая отличия конкретизации от детализации, отме

чала, что при конкретизации организаторисполни тель не осуществляет выбора конкретного варианта решения, т. к. как он логически предполагается со держанием основного акта, хотя текстуально и не сформулирован. Детализация приводит к образова нию новых норм права, но нужна в тех случаях, ког да необходимо определить порядок действия новых норм основного акта, «включить» их в систему дей ствующего законодательства1.

Вобщем массиве нормативных актов существуют также акты, направленные на отмену норм права. Кро

ме этого, нормативный акт может вводить в действие

другой нормативный акт, а также один нормативный

акт может быть отменен другим нормативным актом, обладающим большей юридической силой. Однако здесь существует одно важное условие: отменить норматив ный документ вправе только тот орган власти, который его принял, либо высший орган государственной вла сти, что на практике бывает крайне редко.

Кроме этого, существуют нормы права, которые не

созданы нормодателями, а взяты ими из жизни. Речь

идет о так называемом санкционировании норм обы чаев, традиций, ритуалов, когда указанными соци альными регуляторами, которые, как правило, прошли длительную проверку временем и одобряются большин ством членов общества, придается влагосударственно стный характер, но закрепляются данные нормы так же, как и нормы права, исходящие от нормодателя в нормативных актах.

Всвязи со сказанным под нормативными актами

следует понимать юридические акты, устанавливаю щие либо санкционирующие нормы права, изменяю

щие и отменяющие нормы права, на основе которых и

возникают те или иные общественные отношения.

Несмотря на то, что при разработке понятия «нор мативный акт» в основу брались не его признаки, как

это бывает обычно при разработке других юридических понятий, а непосредственно функции нормативного

1 См.: Игнатюк, Н.А. Компетенция федеральных министерств

#" Российской Федерации / Н.А. Игнатюк. — М., 2003. С. 154.

ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА НОРМОТВОРЧЕСТВА

акта, данную точку зрения разделяют многие юристы1. Такой подход, на наш взгляд, является в полной мере

конструктивным. Тем не менее это не означает, что от традиционного метода выведения понятия через его признаки, т. е. индуктивного метода, метода «от частно го к общему», следует вообще отказаться. Для получе ния полноценного анализа исследуемого понятия нельзя умалять роли традиционных методов исследования, т. е. для более комплексной оценки полученных результатов надлежит выделить также признаки нормативных ак тов. К ним относятся:

1)нормативность, т. е. содержание в себе определен

ных правил поведения — норм права, что позволя

ет относить нормативные акты к источникам права;

2)неоднократное применение — действие предпи

саний нормативного акта не носит разовый харак тер и не прекращается до его отмены;

3)формализм, т. е. выражение в той или иной фор

ме — закона, указа, постановления и т. п.;

4)неперсонифицированность, т. е. распространение

на широкий, конкретно неопределенный круг лиц;

5)регулировка общественных отношений, т. е. отно шений между различными субъектами, которые по объективным и субъективным причинам прямо

либо косвенно взаимодействуют между собой. Однако в глобальном смысле главной целью нор

мативных актов является установление правовых ре жимов, направленных на осуществление правового порядка и утверждение режима законности на том

правовом пространстве, на которое распространяет

ся действие этих актов. Обеспечение правового по рядка при любом историческом типе государства все

гда было одной из важных задач государственных

органов, поскольку стабильность социума — это не только одна из задач публичной власти, но и ее поли

1 См., напр.: Мицкевич, А.В. Акты высших органов советского

 

государства : юридическая природа нормативных актов высших

 

органов государственной власти и управления СССР / А.В. Миц

 

кевич. — М., 1967. С. 24; Пиголкин, А.С. Юридический энцикло

 

педический словарь / А.С. Пиголкин ; гл. ред. А.Я. Сухарев. —

 

М., 1987. С. 254; Николаев, О.В. Проблема нормативности актов в

 

российском законодательстве / О.В. Николаев // Юрист. 2002.

##

№ 11. С. 12.

НОРМОГРАФИЯ: ТЕОРИЯ И МЕТОДОЛОГИЯ НОРМОТВОРЧЕСТВА

тическая, экономическая и социальная основа. Изве стно, что неизменным признаком государства как

политической организации общества выступает пра вовое регулирование, ибо с его помощью власть «оживляет» свои идеи, планы, проекты, программы и т. п. При этом их закрепление осуществляется в нор мативных актах.

Существуют различные классификации норма тивных актов, которые и помогают определить пра вовую природу, социальное назначение данных до кументов, привести их в определенную систему, что

позволяет говорить об их важной роли не только для

теории, но и для практики. По функциям выделяют

правозакрепляющие нормативные акты, правосанк

ционирующие, правоизменяющие, праводополняющие

и правоотменяющие нормативные акты. По времени действия нормативные акты подразделяют на акты с

определенным и неопределенным сроком действия.

Относительно первичности предписаний нормативные

акты следует подразделить на «первоначальные» и раз

вивающие, т. е. те, которые детализируют или конкре

тизируют нормы законов, указов Президента, актов Правительства.

Самой распространенной классификацией норма

тивных актов является их деление по юридической силе на законы и подзаконные акты. Как отмечал Томас Гоббс, только в государстве существует всеобщий мас штаб для измерения добродетелей и пороков, таким масштабом могут служить лишь законы каждого госу

дарства1.

С трансформированием в обществе производствен ных отношений изменялись способы, приемы право вого регулирования и, естественно, представления

людей о таких источниках права, как законы. В рим

ском праве субъектами правоотношений, в основном частноправовых, были только свободные люди, т. е. независимые от власти рабовладельцев свободные члены римской общины и, естественно, законы распро

страняли свое действие только на свободных граждан.

Значительный вклад в развитие теории закона был

1 См.: Гоббс, Т. Мир философии: книга для чтения / Т. Гоббс,

#$ Н. Левиафан. Ч. 2. Человек. Общество. Культура. М., 1991. С. 175.

ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА НОРМОТВОРЧЕСТВА

сделан в России дореволюционными юристами. К при меру, русский юрист С.А. Муромцев понимал закон в

историческомфилософско смысле как «постоянство, которое существует в силу природы вещей в отношени ях между явлениями, или явлениями и их условиями и последствиями». По его мнению, эти отношения «уста новлены не человеком, но естественными свойствами данных условий, иначе говоря, самой природой»1. А.Д. Градовский отмечал, что «под именем закона разу

меется общее правило, устанавливаемое Верховной

Властью, определяющее ряд однородных отношений и

служащее для разрешения конкретных случаев в су

дебной и административной практике»2. Н.М. Корку нов под законом в широком смысле слова понимал «всякую устанавливаемую органами государственной

власти юридическую норму»3.

В эпоху строительства социализма и коммунизма

природа и назначение закона коренным образом транс формировались, поскольку принципиальное единство

законодательства и системы советского управления

привело к тому, что законы стали подменяться подза

конными ведомственными актами. Идеологический

отход от принципов, традиций и форм буржуазного

парламентаризма способствовал созданию совершен

но иной системы органов государственной власти и, соответственно, системы законодательства. Гипертро фированная роль закона стала очевидной, поскольку законами стали считать практически все юридические правила общего характера, в том числе и ведомствен ные нормативные документы (приказы, инструкции, уставы, наставления и т. п.), которые исходили от раз

личных министерств и ведомств. Как писал К.А. Архи

пов, «не равное значение всех норм, а принцип иерар хии в правовом режиме, подчинение не одному виду

актов, а всем нормам актов вышестоящих органов в

1 Муромцев, С.А. Определение и основное разделение права /

 

С.А. Муромцев ; вступит. ст., коммент. дра юрид. наук, проф.

 

Ю.И. Гревцова. Изд. 2е, доп.—

СПб. : Издво юрид. факультета

 

СПбГУ, 2004. С. 28.

 

 

2 См.: Градовский, А.Д. Начала русского государственного пра

 

ва / А.Д. Градовский // соч. — СПб., 1901. Т. 7. Ч. 1. С. 10.

 

3 Коркунов, Н.М. Лекции по общей теории права / Н.М. Корку

#%

нов. — СПб., 1908. С. 299.

 

НОРМОГРАФИЯ: ТЕОРИЯ И МЕТОДОЛОГИЯ НОРМОТВОРЧЕСТВА

деятельности нижестоящих...»1 Тем не менее советская наука внесла много нового и полезного в развитие

теории закона2.

На сегодняшний день в общей теории права и госу

дарства нет серьезных дискуссий относительно понятия «закон». В науке утвердился подход, согласно которому

под законом понимают принимаемый в особом порядке

иобладающий высшей юридической силой нормативный акт, регулирующий наиболее важные общественные отношения. Законы принимают высшие органы государ ственной власти, в России — это Государственная Дума Федерального Собрания и региональные законодатель ные органы государственной власти (законодательные

собрания, советы народных депутатов, курултаи и т. п.).

Также законы могут быть приняты непосредственно

народом путем референдума.

По мнению профессора Н.Л. Гранат, высшая юри

дическая сила законов выражается в следующем: 1) все остальные правовые акты должны исходить из законов

исоответствовать им, а в случаях противоречия зако

нам действует последний; 2) никто не вправе отменить

или изменить закон, кроме органа, который его создал;

3) законы не подлежат утверждению либокаким дру

гим органом после их принятия3. Однако до 1990 г. по

добная практика была широко распространена в ряде министерств СССР, поскольку законы вводились в

действие приказами, т. е. подзаконными актами. Не

1 Архипов, К.А. Закон в Советском государстве / К.А. Архи пов. — М., 1926. С. 44.

2 См.: Турубинер, А. Советский закон / А. Турубинер // Револю

ционная законность. 1926. № 2. С. 19–22; Ямпольская, Ц.А. К воп росу о понятии закона в советском праве / Ц.А. Ямпольская //

Сов. госво и право. — 1946. — № 10; Петров, Г.И. Юридическая природа советского закона / Г.И. Петров // Ученые записки Ле

нингр. юрид. таин. Вып. 4. — Л., 1947; Попков, В.Д. Советский закон : дис. … канд. юрид. наук / В.Д. Попков. — М., 1952; Цвик, М.В. Советский закон : дис. … канд. юрид. наук / М.В. Цвик. —

М., 1952; Зивс, С.Л. Источники права / С.Л. Зивс. — М., 1981; Тихо6 миров, Ю.А. Теория закона / Ю.А. Тихомиров. — М., 1982; Нерсе6 сянц, В.С. Право и закон / В.С. Нерсесянц. — М., 1983; Кудряв6 цев, В.Н. Закон, поступок, ответственность / В.Н. Кудрявцев. — М., 1986.

3 См.: Гранат, Н.Л. Источники права / Н.Л. Гранат // Юрист. #& 1998. № 9. С. 9.

ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА НОРМОТВОРЧЕСТВА

смотря на заметные успехи в наведении порядка в рос сийском законодательстве в последнее время, выражаю

щиеся в приведении нормативных актов Российской Федерации в соответствие с международными стандар тами в области прав и свобод человека, принятии новых федеральных кодексов, устранивших явные коллизии и пробелы в гражданском, административном, уголовном, земельном и других отраслях, а также в осуществлении внешней систематизации нормативных актов, у государ ственных служащих не всегда наблюдается уважитель ное отношение к закону как главному источнику права.

В этой связи Ю.А. Тихомиров и Э.В. Талапина верно

подчеркивают, что «в бюджетных, налоговых и других

законах допускается смешение закона и подзаконных

актов (в том числе субъектов Федерации и местного

самоуправления)»1.

Сказанное говорит о том, что необходимо повышать

не только общую культуру граждан, но и их правовую культуру посредством правового воспитания и обуче

ния, затем чтобы элементарные правила общей теории

права и государства стали не только понимаемы, но и

соблюдаемы, чтобы авторитет закона был непререкаем

среди всех участников общественных отношений. В се

годняшних же условиях, по мнению М.Н. Марченко,

«искусственно усложняется процесс познания законов, затрудняется их градация и классификация, снижают ся возможности их дальнейшего развития и совершен ствования»2.

Однако классифицировать законы стали не сегод

ня. Так, например, известный немецкий философ Им мануил Кант по содержанию подразделял законы на

правовые и неправовые. Последние содержат нормы,

направленные против человека, попирают его права и свободы. История знает немало примеров таких актов,

которые с точки зрения юридической техники были

абсолютно безупречны, чего никак не скажешь об их

содержании. Примером могут служить законы нацист ской Германии, акты, подписанные в Чили генералом

1 Тихомиров, Ю.А. Введение в российское право / Ю.А. Тихо

 

миров, Э.В. Талапина. — М., 2003. С. 72.

 

2 Марченко, М.Н. Источники права : учеб. пособие / М.Н. Мар

#'

ченко. — М., 2005. С. 136.