05_arzamasov_nomogafiya

НОРМОГРАФИЯ: ТЕОРИЯ И МЕТОДОЛОГИЯ НОРМОТВОРЧЕСТВА

ний концепции нормотворчества, а также правил, при емов, методик и средств юридической техники, возмож

но ее правильное применение.

В современных условиях проведения правовой реформы актуальной задачей является радикальное реформирование юриспруденции с выделением само стоятельных наук прикладного характера для общей теории права и государства, среди которых достойное место должна занять наука о нормотворчестве и юри дической техники — нормография.

1.2. Понятие нормотворчества

Нормы права, закрепляющие правила поведения, распространяющие веления классов, социальных сло ев, словом, тех сил, которые стоят у власти или оказы вают значительное влияние на власть, на широкий

либо четко обозначенный круг субъектов правоотно

шений, определяющие субъективные права и позитив

ные обязывания, устанавливающие различные запре ты, правовые режимы, стимулы и ограничения в праве, а также раскрывающие содержание юридичес ких терминов, создаются в процессе такого вида юри

дической деятельности, каким является нормотвор

чество.

Если попытаться охарактеризовать данное поня тие одним словом, то можно использовать такой тер мин, как многогранность. Поэтому, чтобы понять пра вовую природу и назначение в механизме государства нормотворческой деятельности, необходимо исследо

вать различные подходы и мнения к решению этой

теоретической проблемы. Так, например, данное по нятие можно рассматривать как составную часть ме

ханизма правового регулирования, без которой не

появятся на свет нормы права, направленные на ре гулирование различных общественных отношений.

В обоснование выдвинутой гипотезы необходимо ис

пользовать инструментальный подход к понятию ме ханизма правового регулирования, который дает воз

можность поновому исследовать саму структуру

данного механизма. Четкую позицию по данному во просу высказала Р.О. Халфина, отмечая, что право

творчество — это основное, начальное звено механиз

ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА НОРМОТВОРЧЕСТВА

ма правового регулирования1. Однако правотворче ство — это не только первичный элемент механизма

правового регулирования, но и один из главных ком понентов рассматриваемого процесса.

Определяя место правотворчества в структуре ме ханизма правового регулирования, следует сказать, что реально существуют два его уровня. Первый состав ляют средстваинструменты правового воздействия на общественные отношения, такие как нормативные акты, правоотношения, фактические составы. Указан ные средства являются главными внешними компонен

тами (элементами) механизма правового регулирова

ния. Кроме этого, можно выделить и дополнительные

средства правового воздействия, которые, так же как

основные, главные средства правового регулирования,

способствуют результативной работе механизма пра вового регулирования. К ним следует отнести преам

булы нормативных актов, различные таблицы, графи

ки, формы документов, содержащиеся в основном в

приложениях к нормативным актам.

В изложенном воззрении имеется определенная

доля истины, но только доля, а не вся истина. Верно то, что перечисленные элементы носят внешний характер и, как было сказано, имеют также и глубинное строе

ние, например нормы права, в составе которых выде ляют гипотезы, диспозиции, а в некоторых случаях и санкции. Однако само построение структурных связей данного механизма только с помощью инструменталь ного и телеологического подходов не представляется

возможным. Это объясняется тем, что элементы меха

низма правового регулирования в виде таких опреде ленных инструментов, как нормы права и правоотно

шения, без определенных действий людей, без их

деятельности не смогут работать, и, соответственно механизм не будет запущен в действие, определенная сфера общественных отношений останется неурегули рованной.

В связи с этим необходимо выделить такие элемен

ты механизма правового регулирования, как действия,

являющиеся видами юридической деятельности, кото

НОРМОГРАФИЯ: ТЕОРИЯ И МЕТОДОЛОГИЯ НОРМОТВОРЧЕСТВА

регулирование. При этом он сводил механизм пра

вового регулирования только к системе одних

правоотношений1. Тем не менее правоотношения,

между разновидностями которых действительно су

ществует связь, представляют собой лишь одно из звеньев сложного процесса правового регулирова

ния. Здесь просматривается в первую очередь так

называемый инструментальный аспект механизма правового регулирования.

Анализ юридической литературы показал, что по зиции теоретиков относительно соотношения понятий «правотворчество» и «механизм правового регулиро вания» довольно часто не совпадают. Так, например,

Л.С. Явич считал, что правотворчество осуществляется

еще до самого процесса правового регулирования и

поэтому не включается в его механизм2.

Как было сказано выше, «правотворчество» мож

но рассматривать и как составную часть механизма правового регулирования, без которой не появятся на

свет нормы права, направленные на регулирование раз

личных отношений в обществе. Так, например, С.С.

Алексеев, говоря о механизме правового регулирова

ния, отмечал, что явления правовой деятельности (дей

ствия в области правотворчества, акты по реализации

норм) учитываются в правовом регулировании, вклю чаются в действие его механизма3. Существенно важ но также и то, писал С.С. Алексеев, что через право творчество правовая система преимущественно и оснащается регулятивной энергией. Правотворче ство — главный канал воздействия государственной власти на социальную жизнь через механизм правово го регулирования и в связи с этим — главный канал

придания нормам юридической силы, значения крите

рия правомерности поведения4.

1 См.: Дрейшев, Б.В. Правотворческие отношения в советском государственном управлении / Б.В. Дрейшев. — Л., 1978. С. 26.

2 См.: Явич, Л.С. Общая теория права / Л.С. Явич. — Л. : воИзд ЛГУ, 1976. С. 204.

3См.: Алексеев, С.С. Теория права / С.С. Алексеев. — М., 1994.

С.152.

4 См.: Алексеев, С.С. Общая теория права : в 2 т. / С.С. Алексе $ ев. — М., 1981. Т. 1. С. 306.

ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА НОРМОТВОРЧЕСТВА

НОРМОГРАФИЯ: ТЕОРИЯ И МЕТОДОЛОГИЯ НОРМОТВОРЧЕСТВА

области проводились такими учеными, как Н.Л. Гранат, В.В. Лазарев, В.А. Серков, Н.И. Тарасов и другие1.

Большинство авторов считает, что в психологичес

ком аспекте механизм правового регулирования харак

теризует происходящие в результате правового регули рования формирование и действие мотивов поведения

людей. Это своего рода проекция способов правового

регулирования на психологическую сферу личности. Необходимость выяснения того, как право (законода тельство, акты применения права, правоотношения) воздействует на волю и сознание людей, какие мотивы и эмоции оно вызывает, можно понять только при ис следовании психологического механизма правового ре

гулирования. Даже при самом общем его освещении

можно отчетливо проследить, как разномупо «работа

ют» в сфере психики людей, с одной стороны, позитив

ные обязывания, а с другой — дозволения и запреты.

Позитивное обязывание, опосредующее динами ческую функцию, направлено на то, чтобы сформиро

вать побудительные мотивы поведения и обеспечить

их действие. Взятый в более или менее чистом виде

данный способ правового регулирования предназна

чен для того, чтобы даже независимо от влияний иных

факторов добиться при помощи многообразного ком

плекса юридических средств нужного эффекта. Дозволения и запреты также оказывают немаловаж

ное воздействие на поведение людей. Прежде всего,

юридический запрет, хотя и носит сдерживающий харак тер, может оказывать немалое воздействие на поведение людей: ставить преграды возникновению противоправно го поведения и ориентировать на возникновение право

мерных действий. Однако в большинстве своем правовые

запреты не одобряются обществом. Исключением явля ются только уголовные запреты. Другие же виды запре

тов (административные, дисциплинарные и т. п.), как пра

вило, вызывают негативную реакцию у людей.

1 См.: Гранат, Н.Л. Психологические основы обеспечения со циалистической законности в деятельности органов внутренний; дел / Н.Л. Гранат // Обеспечение социалистической законности в деятельности органов внутренний дел. Вып. 2. М., 1978. С. 3–47;

& Лазарев, В.В. психологическиеСоциально аспекты права / В.В. Ла

зарев. — Казань, 1982.

ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА НОРМОТВОРЧЕСТВА

Психологический способ выступает как определен ное дополнение к механизму правового регулирования,

основанному на инструментальном подходе. Однако ни один инструмент, ни одна технология не сможет функ ционировать без четкого осмысления и осознанного ре шения о необходимости осуществления тех или иных действий. Любая норма права, которую необходимо при менить, отражается прежде всего в правовом сознании правоприменителя, который проецирует ее на конкрет ные ситуации. Далее он принимает властное волевое решение в соответствии с полученными им знаниями

общей теории права и государства, отраслей права, при

обретенного опыта и в соответствии со своим уровнем

правовой культуры. При этом нормы права, конкретные

обстоятельства дела, действия субъектов правоотноше

ний, установление причинноследственных связей вызы вают у юриста какиелибо эмоциональные всплески,

которые иной раз могут отразиться на разрешении тех

или иных вопросов. Таким образом, правосознание ока

зывает существенное мотивационное воздействие на

поведение индивидов. При этом оно выступает в каче

стве особого связующего звена между нормативными предписаниями и реальными общественными отношени ями. В связи с этим следует констатировать, что право

вая культура и правосознание являются одними из ос новных элементов механизма правового регулирования.

В юридической литературе уже давно доказано, что правовая культура индивидуума и его правосознание определяют его поведение, интеллект, обеспечивают

ориентацию на правомерное поведение. Таким обра

зом, можно вести речь не о психологическом способе исследования проблемы, а о психологическом механиз

ме действия права.

Тесно примыкает к психологическому механизму социальный механизм действия права, родоначальни ком которого является В.П. Казимирчук1. К предмету

социального механизма он относил: доведение право

вых норм и предписаний до всеобщего сведения; на правление поведения субъектов путем постановки в

правовых актах социально полезной цели; формирова

НОРМОГРАФИЯ: ТЕОРИЯ И МЕТОДОЛОГИЯ НОРМОТВОРЧЕСТВА

ний день большинство философов под творчеством по нимает деятельность человека, направленную на созда

ние культурных или материальных ценностей. Проблемы творчества неоднократно были предме

том исследования и юристовученых. Однако указан ная проблема изучалась в основном в рамках частного права. Так, например, О.С. Иоффе в свое время указы вал, что «творчество — это сложный процесс, завися щий от индивидуальных особенностей творца, мас штаба задачи, которую он поставил перед собой, ее общественной значимости и от многих других факто

ров, учесть и предвидеть которые с самого начала

трудно, если не невозможно». Кроме этого, автор отме

чал, что «творчество» можно употреблять в широком

(универсальном) и узком (специальном) смыслах; в пер

вом значении творческой является любая деятельность, в результате которой создается нечто новое (в таком по

нимании творчество способно проявляться в создании

как духовных, так и материальных ценностей); во вто

ром — это лишь сознательная созидательная деятель

ность, «отличительную особенность которой составляет

ее качественная новизна». Исходя из изложенного О.С. Иоффе определил творчество «как сферу духовно го производства, обладающую определенными качества

ми интеллектуальную деятельность человека»1. Попытку разработать самостоятельную теорию

творчества предприняла С.В. Усольцева. На основе проведенного анализа юридической литературы она предложила определять творчество как интеллектуаль ную деятельность, которой присущ признак новизны (оригинальности)2.

О создании правовых норм как о творчестве писа ла теоретик права из Румынии А. Нашиц. Она отмеча

ла, что правотворчество необходимо для жизни и дея

тельности людей — это почетная, но трудная задача,

1 См.: Иоффе, О.С. Основы авторского права. Авторское право, изобретательское право и право на открытие/ О.С. Иоффе. — М., 1969. С. 3–6.

2 См.: Усольцева, С.В. Теория творчества : правовые аспекты /

С.В. Усольцева // Материалы ежегодной практическойнаучно конференции преподавателей и студентов юридического инсти

! тута ИГУ (апрель 1999). Иркутск : Издво ЮИ ИГУ, 1999. С. 58.

ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА НОРМОТВОРЧЕСТВА

ибо даже самых лучших побуждений недостаточно для того, чтобы создать творение, которое адекватно и в

нужный момент отражало бы жизнь во всей ее слож ности и со свойственными ей тенденциями развития, в котором общество могло бы без труда узнать себя и увидеть недеформированное отражение своего реаль ного бытия, своих стремлений и чаяний1.

Конечно, творчески созданным нормативный акт можно назвать только тогда, когда нормы его действу

ют реально, а не остаются на бумаге, эффективно ре

гулируют прочно сложившиеся либо возникшие недав

но общественные отношения.

Под правотворчеством понимают и один из основ

ных признаков государства, поскольку среди множества политических организаций только государство в лице своих компетентных органов издает веления, которые имеют обязательную силу для всего населения страны.

Помимо этого, правотворчество можно рассматри вать и как функцию государства.

В.Х. Чхиквадзе говорил о правотворчестве как о

важной отрасли государственной деятельности2.

Т.В. Губаева, разрабатывая концептуальные осно вы словесности в юриспруденции, писала: «Правотвор чество в любой его стадии — это непрерывная работа

коллективного речевого субъекта с текстом, со словом,

которое опосредует либо конструирование концепции будущего закона или иного нормативного правового акта, либо оформление их проектов, либо обсуждение текстовых вариантов, либо фиксирует окончательную редакцию нормативного правового предписания»3.

С.С. Алексеев в одной из первых книг, где был осмыслен феномен права с общегуманитарных позиций, предложил следующее определение правотворчества:

«Правотворчество (законотворчество) — это специаль

ная деятельность компетентных органов, завершающая процесс правообразования, в результате которой при

обретает юридическую силу и вступает в действие закон»1.

Анализируя данное определение, необходимо уточ

нить, что оно более применимо к законотворчеству. По

нятие же «правотворчество» значительно шире деятель ности по разработке законопроектов и их принятию. Оно

включает в себя разные способы создания правовых норм.

Это — принятие нормативных актов путем всенародного голосования (референдума), государственными органа ми или должностными лицами, актов, выраженных как в форме законов, так и в форме подзаконных актов (актов Президента, Правительства, федеральных министерств, федеральных служб, субъектов Федерации и т. д.).

Здесь необходимо заметить, что общественные от

ношения, подлежащие правовому регулированию, мо

гут возникать двумя путями. Первый — это возникно

вение правоотношений в соответствии с нормами

права. Второй — возникновение независимых отноше ний, которые не урегулированы нормами права, но в

дальнейшем, в процессе нормотворческой деятельно

сти, будут урегулированы правовыми предписаниями.

Особым способом правотворчества является за

ключение нормативных соглашений (договоров), кото

рые предполагают обязательное исполнение правовых

предписаний, причем такие соглашения могут быть заключены между различными субъектами права (меж

ду государствами, республиками, между правоохрани

тельными органами стран СНГ и т. д.).

Из рассмотренного выше определения правотвор чества, данного С.С. Алексеевым, следует, что автор различает понятия формирования права и правотвор

чества. Здесь правотворчество понимается как послед

няя стадия формирования права. Одним из первых о правотворчестве как о «заключительной стадии пра

вообразовательного процесса» написал И.С. Самощен

ко2. Такой подход к пониманию правотворчества до

вольно прочно утвердился в юридической науке.

Однако некоторые авторы не различают понятия «формирование права» и «правотворчество», т. е. пони

мают данное понятие довольно «широко», включая в него процесс от идеи создания нормативного правового акта в связи с выявлением потребности в правовой регла ментации до вступления его в силу. Такая позиция рас ширенного толкования нормотворчества может быть подвергнута критике в связи с тем, что здесь имеет место совмещение понятий «нормотворчество» и «формиро вание права». Нормотворчество — это всегда официаль но оформленный процесс деятельности государства,

должностных лиц, органов местного самоуправления, а

формирование права включает в себя неоформленный

социальный процесс становления на основе различных

факторов и взглядов, правовых идей о необходимости

упорядочения общественных отношений.

Однако в юридической литературе высказано так

же мнение, согласно которому правотворчество — это

деятельность, направленная на подготовку и издание нормативных актов1. Такое определение может быть под вергнуто сомнению по двум причинам: первых,во в нем отмечается только цель правотворчества — форма вы ражения, в данном случае нормативный акт, содержа

тельный же аспект оставлен без внимания; вовторых,

его можно применить только к германскойромано пра вовой семье2. саксонскаяАнгло и религитрадиционно озные правовые системы, а также соответствующие им такие способы правотворчества, как судебный преце дент и санкционирование обычаев и традиций, остают ся вне поля зрения.

Нормотворчество — это прежде всего определен ная форма государственной деятельности, направлен

ная на создание, дополнение и отмену норм права, хотя

нормотворческие функции осуществляют органы мест ного самоуправления, а также различные учреждения

и организации. Тем не менее главной функцией нор

мотворчества является создание нормативных актов.

НОРМОГРАФИЯ: ТЕОРИЯ И МЕТОДОЛОГИЯ НОРМОТВОРЧЕСТВА

Другие функции — отмена, изменение действующих актов — носят, как правило, вспомогательный характер.

1.3. Принципы нормотворчества

Понятия и способы нормотворчества, хотя и рас

крывают основные направления нормотворчества раз личных органов законодательной и исполнительной

власти, не определяют в полной мере ее правовую при

роду, в связи с этим необходимо определить основные

принципы нормотворчества и рассмотреть их содер

жание.

Известный специалист в области правотворчества

А.Ф. Шебанов считал, что не все принципы правотвор

чества являются основными. К основным он относил

такие начала, идеи, которые, первых,во отражают главные, объективные стороны и проявления право творчества, вторых,во характеризуют устойчивые, за кономерно существующие отношения и связи в про цессе правотворчества и, третьих,в воплощают в своем содержании конкретные черты и особенности всего

правотворчества1.

Сейчас под принципами правотворчества большин ство теоретиков понимает основополагающие начала,

основные идеи, на которые опираются государствен ные и муниципальные служащие в своей деятельнос

ти, результатом которой является создание правовых

норм, выраженных, как правило, в нормативных актах. Первой работой, в которой говорилось о принци

пах правотворчества, была монография Д.А. Керимова

«Законодательная деятельность советского государ ства». Автор выделил три основных принципа законо дательной деятельности государства.

1.Закрепление в праве политических и экономи ческих условий, обеспечивающих простор для прояв ления объективных законов, а также для их познания

инаиболее целесообразного использования.

2.Закрепление и установление правовых норм,

максимально способствующих разрешению назревших общественных задач.

1 См.: Правотворчество в СССР / под ред. А.В. Мицкевича. !$ М., 1974. С. 85–86.

ГЛАВА 1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА НОРМОТВОРЧЕСТВА

3. Выражение общей воли народа в целях макси мально точного, правильного и целесообразного ис

пользования объективных закономерностей в интере сах всего общества1.

При первом ознакомлении становится ясно, что

указанные принципы носят слишком общий характер. В связи с изложенным представляется возможным вы

делить и раскрыть такие основные принципы нормот

ворчества, как законность, научность, техническое со

вершенство, демократизм, гуманизм, профессионализм и, конечно, гласность.

Одним из главных принципов нормотворческого процесса является законность. Русский философ и юрист И.А. Ильин, как бы предчувствуя хаос надвигающихся революций 1917 г., писал о законности правотворчества,

что каждый правовой строй должен непременно откры

вать людям эту возможность совершенствовать законы

по закону, т. е. улучшать правовой порядок, не нарушая правового порядка; а правовой строй, который закрыва ет эту возможность для всех или для широких кругов народа, лишая их доступа к законодательству, готовит себе

неизбежную революцию2.

Законность — явление объемное, многогранное,

требующее неоднозначного подхода. Чтобы более пол но изучить это понятие, необходимо исследовать раз

ные его стороны, применяя при этом как специальные,

так и частные методы познания общей теории права и государства.

О законности в различных ее проявлениях напи

сано много работ. Однако о таком аспекте, как обеспе чение законности в нормотворческой деятельности, были лишь отдельные упоминания.

В условиях реформирования отечественной систе мы права принцип законности играет большую роль. В данном случае, применительно к нормотворчеству, он выражается в том, что нормативные акты следует при нимать только в пределах компетенции, предоставлен

ной субъектам нормотворчества законами, норматив