25.1.2. Момент создания постоянного представительства

Постоянное представительство иностранной организации считается образованным с начала регулярного осуществления предпринимательской деятельности в России через ее отделение. При этом деятельность по созданию отделения сама по себе не создает постоянного представительства (абз. 1 п. 3 ст. 306 НК РФ).

Например, иностранная компания направила нескольких своих сотрудников в Россию с целью создания условий для ведения предпринимательской деятельности. В частности, сотрудникам было поручено арендовать нежилые помещения под офис, под склад для хранения товаров, в случае необходимости организовать проведение ремонтных работ в арендованных помещениях, закупить офисное и складское оборудование, а также заключить договор с кадровыми агентствами на поиск персонала.

Такая деятельность сотрудников компании направлена на создание постоянного представительства в России, но сама по себе его не создает.

Таким образом, моментом образования постоянного представительства будет признаваться первый день осуществления предпринимательской деятельности в России через это представительство.

Из приведенного правила есть два исключения.

Первое касается момента создания постоянного представительства иностранной организацией, которая ведет деятельность, связанную с пользованием недрами и (или) использованием других природных ресурсов.

В этом случае постоянное представительство считается образованным с более ранней из следующих дат (абз. 2 п. 3 ст. 306 НК РФ):

- даты вступления в силу лицензии (разрешения) на право осуществления соответствующей деятельности;

- даты фактического начала такой деятельности.

Второе исключение затрагивает иностранные организации, осуществляющие деятельность на строительной площадке.

Началом функционирования строительной площадки считается более ранняя из следующих дат (п. 3 ст. 308 НК РФ):

- дата подписания акта о передаче площадки подрядчику (акта о допуске персонала субподрядчика для выполнения его части совокупного объема работ);

- дата фактического начала работ.

Обратите внимание!

Общие положения о порядке постановки на учет в налоговых органах коммерческих иностранных организаций, осуществляющих деятельность в РФ через обособленное подразделение, установлены в п. 4 ст. 83 НК РФ.

Так, независимо от предполагаемой или фактической продолжительности деятельности в РФ иностранная организация должна подать заявление и необходимые для постановки на учет документы в течение 30 календарных дней со дня начала осуществления ею деятельности на территории РФ. В разд. II Особенностей учета иностранных организаций описан подробный порядок постановки иностранных организаций на учет, а также приведены перечни необходимых для этого документов.

Ранее такой порядок был утвержден в Положении об учете иностранных организаций. При этом процедура постановки на учет различалась в зависимости от продолжительности деятельности иностранной организации в РФ.

В частности, если иностранная организация вела или намеревалась вести деятельность в РФ через отделение в течение периода, превышающего 30 календарных дней в году (непрерывно или по совокупности), то она была обязана встать на учет в налоговом органе по месту осуществления деятельности не позднее 30 дней с даты ее начала.

Если же такой период не превышал 30 календарных дней в году, то до начала осуществления деятельности иностранная организация была обязана уведомить об этом налоговый орган (п. п. 2.1.1, 4.1.1 Положения об учете иностранных организаций).

Постоянное представительство иностранной организации прекращает свое существование с момента окончания осуществления регулярной предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 306 НК РФ).

ПРИМЕР

осуществления предпринимательской деятельности, приводящей к образованию постоянного представительства

Ситуация

Немецкая компания - производитель промышленного оборудования оказывает услуги российскому предприятию по техническому обслуживанию оборудования, ранее поставленного и установленного компанией на этом предприятии.

Обслуживание оборудования осуществляется по условиям договора три раза в год. Для его проведения специалисты немецкой компании приезжают в Россию в командировку, срок которой при каждом обслуживании составляет 25 дней.

Приводит ли данная деятельность немецкой компании к образованию постоянного представительства на территории РФ?

Решение

Поскольку между Российской Федерацией и Федеративной Республикой Германия заключено Соглашение от 29.05.1996 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество", необходимо, в первую очередь, обратиться к нормам данного Соглашения. Так, в соответствии с п. 2 ст. 5 Соглашения под постоянным представительством понимается постоянное место предпринимательской деятельности, через которое деятельность предприятия осуществляется полностью или частично. К постоянному представительству, в частности, относятся: место управления, отделение, контора и т.д.

Каких-либо иных признаков деятельности иностранной организации, которые свидетельствовали бы в данном случае о создании в России постоянного представительства, Соглашение не содержит.

Поэтому далее обратимся к внутреннему российскому законодательству, а именно к положениям ст. 306 НК РФ, устанавливающей обязательные признаки деятельности, приводящей к созданию постоянного представительства в России. Напомним, что такими признаками являются:

1) наличие места ведения деятельности;

2) соответствие вида деятельности характеристикам, приведенным в абз. 2 - 5 п. 2 ст. 306 НК РФ;

3) предпринимательский характер деятельности;

4) регулярность ее осуществления.

Деятельность немецкой компании в России соответствует всем приведенным выше признакам, а именно:

1. Местом ведения деятельности компании в данном случае является местонахождение российского предприятия, которому оказываются услуги.

2. Оказываемые компанией услуги по техническому обслуживанию относятся к видам деятельности, осуществление которых свидетельствует о создании постоянного представительства по правилам абз. 3 п. 2 ст. 306 НК РФ.

3. Деятельность немецкой компании в России направлена на систематическое получение прибыли, т.е. носит предпринимательский характер.

4. Деятельность регулярная, поскольку осуществляется в России путем совершения нескольких однородных по содержанию сделок в течение года.

В данном случае деятельность немецкой компании на территории РФ приводит к образованию постоянного представительства. Следовательно, немецкая компания обязана встать на учет в налоговом органе по месту осуществления деятельности, исчислять и уплачивать налог на прибыль, а также представлять отчетность по указанной деятельности.