Лекция 6. Свобода договора (выдержки из лекции)

Свобода договора - основополагающее проявление принципа частной автономии. Она проявляется, прежде всего, в обязательственном праве. Вообще частная автономии есть везде: свобода вступления в брак. Законодатель ещё попытался развить свободу договору в корпоративном праве, введя институт корпоративного договора. Встала проблема, что сильнее корпоративный договор или устав. 

Пленум о свободе договора закрепил, что надо применять телеологическое толкование, а не применять нормы буквально. 

Критерии закреплены в П.3: 

При возникновении спора об императивном или диспозитивном характере нормы, регулирующей права и обязанности по договору, суд должен указать, каким образом существо законодательного регулирования данного вида договора, необходимость защиты соответствующих особо значимых охраняемых законом интересов или недопущение грубого нарушения баланса интересов сторон предопределяют императивность этой нормы либо пределы ее диспозитивности.

В Арбитражной практике есть статья Евстигнеева, в которой анализируются нормы на диспозитивность/императивность (с 4 номера АП). 

Государство должно искать баланс между свободой договора и государственными ограничителями. 

Непоименованный договор 

А можно ли заключить бесплатный договор комиссии? Исходя из норм о комиссии и пленума о свободе договора, бесплатную комиссию предусмотреть нельзя. АВЕ в канд.диссертации отстаивал т.з, что можно через конструкцию непоименованного договора. 

Шилохвост в отзыве указал, что так можно обойти любую императивную норму. Есть работа Гойхбарг А.Г. Торговая комиссия. Практический комментарий к закону о договоре торговой комиссии, где он отстаивает т.з., что условие о вознаграждении в договоре комиссии не является существенным. АВЕ считает, что это не та императивная норма, которую нельзя обойти. Для комиссии достаточно совершения действий за чужой счёт. Если же за свой счёт, то это может быть, например, дарение, куплю-продажу (если неравноценное представление). 

Таким образом, придумать непоименованный договор сложно. 

Несправедливые договорные условия 

АВЕ любит германский подход. Они перечислили, что является несправедливыми условиями. В книге описаны модели, имеющиеся в разных странах. АВЕ ещё нравится американский подход. Закреплена усреднённая модель. Чем больше переговорных возможностей, тем больше можно отойти от усреднённой модели, и наоборот. 

Примеры: зачёт неустойки против основного долга, соглашение об ограничении/исключении ответственности. 

Как защищаться? 

В суд с иском об изменении условий договора, но это изменение на будущее время. Понятно, что лицу потребуется изменить договор, только если что-то случится. Поэтому изменение договора на будущее время не работает. Правильнее признавать ничтожным договор в части несправедливого условия. В ПП ВАС РФ это удалось закрепить. В ГК РФ сделали оспоримым. 

1 Для тех, кто читает на немецком: посмотреть историко-критический комментарий к ГГУ о развитии понятия обязательства.

2 Обязанности заботиться об интересах другого есть не только у должника, но и у кредитора. Например, нельзя подвергать жизнь должника опасности (если он (например, репетитор) должен выполнить какую-либо работу по дому).

3 Еще с предыдущей лекции, с ИП про уступку всё хорошо, кроме того, что оно не ввело распорядительный характер уступки.

4 См. статью Егорова в сборнике памяти Крашенниникову.

5 Например, если должник умер после литис контестацио

6 Похоже на семейный кодекс – супруги как представители общего имущества.

Эта теория до си пор господствует во Франции: если 1 не заплатил 100, проценты должны платить все прочие.

7 потому что обязательство 1. всего 2 стороны, которые мб распадаются на многих лиц.

8 Итак, общий посыл – единство; исключение – теория множественности.

9 Игра истории – Келлер написал «на страничку» в попытке объяснить специфику литис контестацио; и пока немцы лечились от этой теории, мы ее переписали. А римляне вообще о таком не задумывались, объясняя общий эффект обращения с иском к 1 с точки зрения процесса, а не с точки зрения материального права. То есть теория Келлера построена еще и на ложных посылках.

10 Внутренние отношения между хранителем и вором: вор украл и съел, заплатил 100 – почему хранитель должен 50, хотя платить вору 50? Если хранитель заплатит поклажедателю 100 – почему вор возместит только 50? Кейс в КС РФ.

11 Регресс – это новое обязательство, возникающее на основании исполнения основного.

12 Потому вор по отношению к кредитору освобожден; но что будет между ним и хранителем, решается не через солидарность.

13 http://or2020.ch/

14 это вообще не множественноть; просто много обязательств.