3. Зачет при уступке права требования (см. Подробнее статью).

Статья 412. Зачет при уступке требования

В случае уступки требования должник вправе зачесть против требования нового кредитора свое встречное требование к первоначальному кредитору.

Зачет производится, если требование возникло по основанию, существовавшему к моменту получения должником уведомления об уступке требования, и срок требования наступил до его получения либо этот срок не указан или определен моментом востребования.

4. Однородность требований.

У немцев однородность предмета предоставления. АВЕ считает, что однородность требований – это неправильно. Например, из практике АВЕ: ему кто-то должен, а животное АВЕ приходит и объедает кусты на участке должника. Один требует убытки, другой взыскания задолженности.

Для Германии еще не важна модальность. У нас, АВЕ считает, если будет различным место исполнения, могут сказать, что нет однородности. Например, исполнение о поставке пшеницы в Москве и Санкт-Петербурге.

5. Зрелость активного требования

Лицо, производящее зачет, должно иметь возможность получить исполнение иным способом, т.е. против требования не должно существовать возражений, в т.ч. пропуска срока исковой давности.

6. Ликвидность требований

Для Франции это большая проблема. Ст. 1291 ФГК – требование должно быть бесспорным. Для тех же целей в России появилась доктрина однородности требований. По факту это дополнительная работа для судьи. Чтобы не возникало ситуаций, что нормальное требование засчитывается против какого-то непонятного, на проверку действительности которого суд тратит много времени.

Во Франции требование считается ликвидным, когда не существует вопросов по поводу его действительности и размера. Неликвидно требование, которое оспаривается и не моет быть моментально подтверждено.

С ликвидностью возникает много вопросов. Например, сейчас требование ликвидно, но потом были утрачены подтверждающие его документы.

7.Срок

Срок исполнения обоих требований должен наступить, иначе будет иметь место досрочное исполнение, которое по общему правилу не допускается. А если требование арестовано? можно ли по отношению к нему зачесть?

Зачет требований вообще не правильная фраза, правильнее – зачет требованием.

Лекция 4. 1 Прекращение обязательства: новация и отступное

Шилохвост. Отступное – можно не читать не книга, а несколько статей до кандидатской и книги

Бациев Обязательства осложненные отступным – желательно

Шилохвост. Критика Бациева – желательно (видимо, это Шилохвост. Еще раз про отступное)

ИП Отступное – обязательно

ИП Новация – обязательно

По новации и отступному была дискуссия о соотношении их между собой. Отступное – противоречивый институт. Есть разные теории отступного. Есть теория, что отступным прекращаются только реальные сделки. Институт отступного – замена исполнения. С этой т.з. это разновидность исполнения обязательства.

Статья 409. Отступное

По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного - уплатой денежных средств или передачей иного имущества.

Что можно передать по отступному?

В результате реформы ГК РФ убрали «и т.п.» и то, что порядок и сроки устанавливаются сторонами. Из реформы возникает ряд вопросов: можно ли отступное произвести выполнением работ или оказанием услуг? А договором можно согласовать иное? По римскому праву можно было что угодно по согласованию сторон. АВЕ считает, что указанные изменения не запрещают осуществить отступное иным способом, просто ст. 409 ГК РФ регулирует только вопросы отступного имуществом и денежными средствами.

АВЕ считает, что Шилохвосту не удалось провести различие между отступным и новацией. Бациев предложил конструкцию факультативного обязательства. С момента согласования отступного у должника возникает факультативное обязательство: исполнить имевшееся обязательство так, как было изначально согласовано, или так, как решили в соглашении об отступном. Это очень неудобно для кредитора.

Итак, договорились, что отступное – это факультативное обязательство, но потом из ГК РФ убирают фразу про «предусмотрено соглашением». Означает ли это переход к пониманию отступного как реальной сделки.

После реформы одна из судей ВАС РФ сказала, что такого отступного, какое было прописано в ИП, на практике практически не существует. Когда стороны согласовывают заменяемое исполнение, предполагается не выбор, обязанность предоставить новое исполнение, то есть фактически происходит новация, которая от непонимания называлась отступным. В Германии факультативные обязательства очень редко используются, так как это невыгодно для кредитора.

Потом возникал вопрос, какие обязательства могут быть прекращены отступным? Предлагалось и для недействительных сделок, т.е. возврат

Несоразмерность стоимости отступного и размера основного обязательства

Несоразмерность может быть и в одну, и в другую сторону. Если АВЕ правильно помнит, то по умолчанию обязательство прекращается в полной сумме.

Проценты, неустойка

АВЕ считает, что в ИП ошибка. Предположим, что долг 500 р. и 200 р. неустойки. Стороны договариваются, что в счет долга передается мешок картошки. В счет какого долга: всего или только основного? Несомненно, это вопрос толкования. ВАС сказал, что по умолчанию прекращаются и неустойки, проценты и т.п., так как обязательство прекращается в целом. Любая норма прекращения обязательств касается прекращения обязательства в узком смысле.

Судьба обязательства до предоставления отступного

Это тот период, когда было согласовано отступное, но был предоставлен срок для его предоставления. Например, акции через неделю. Начисляются ли проценты за просрочку исполнения в этот период? в ИП решили, что с момента заключения соглашения об отступном до срока его предоставления кредитор предоставляет должнику отсрочку исполнения. Здесь надо учитывать момент заключения соглашения об отступном. Если заранее договорились, то просрочка исполнения наступает.

Пример от АВЕ: 2 кредитных договора на 1 млн. и 3 млн., передали отступное ценой 5 млн., но забыли написать соглашение, что и по второму соглашению прекращается. Спасать ситуацию может толкование договора (если в переписке учитывалась стоимость обоих договоров).