Тема 19. Наследственное право.

Иностранный элемент в наследовании может присутствовать в виде:

• Наследственное имущество находится на территории другого государства.

• Наследодатель и наследники- граждане разных государств.

Применительно к наследственному праву определённым приматом обладает семейное право. Именно оно определяет родственные отношения и круг наследников. Так же имеют значения нормы о праве собственности, которые определяют, что относится к предметам наследования. Чрезвычайно сложно решают коллизионные вопросы наследования, так как в разных государствах разный круг наследников. Помимо этого, существуют существенные различия в регулировании порядка оформления завещания. В государствах по разному определяется движимое и недвижимое имущество.

На регулирование наследственных отношений претендует 4 варианта регулирования:

• Закон места нахождения имущества;

• Закон места составления завещания;

• Закон гражданства наследодателя;

• Закон домицилия наследодателя.

Наследование по закону: 1) завещание отсутствует 2) оно признано недействительным 3) завещание определяет судьбу только части наследственной массы 4) наследники по завещанию, полностью или частично отказались от наследования.

Существует 2 системы наследования по закону:

1. Англо-американская: имущество переходит к наследникам не непосредственно, а при содействии лица, именуемого личный представитель. Он может быть назначен судом (администратор), или самим лицом (исполнитель). Это лицо определяет объём наследственной массы, управляет этим имуществом в режиме доверительного собственника, из наследственной массы удовлетворяет все претензии кредиторов и распределяет наследственное имущество между наследниками. На него так же возлагается определённая ответственность (если его действиями наносится ущерб наследству, то он возмещает ущерб). Вторая особенность: привилегированное положение пережившего супруга. При наличии больших наследств и при отсутствии у наследодателя нисходящих, родных братьев и сестёр, супруг является единственным наследником. Если же такие родственники есть, то переживший супруг имеет право на «первые доллары». То есть за ним фиксируется определённая часть имущества. Очерёдность наследников по ААС: 1) нисходящие и переживший супруг, если супруга нет- к детям в равных долях 2) родители 3) боковые родственники.

2. Континентальная система наследования: тут есть ответвления, но источник один. К наследованию поочерёдно привлекаются определённые группы родственников. Эти группы и последовательность их призвания к наследованию и составляют различия. Здесь наследники делятся на 4 группы: 1) нисходящие 2) родители, братья и сестры 3) дед, бабка, прадед и прабабка 4) остальные до 6 степени родства. Наличие предшествующего разряда устраняет от наследования последующих. Супруг не входит не в одну их групп, но он имеет узуфрукт на пользование половиной имущества или что-то вроде того.

Завещание. Главный принцип: свобода завещания. При составлении завещания важнее всего не только соблюдение формы, но и дееспособность наследодателя. В большинстве стран устанавливается необходимость оформления завещания в письменной форме.

1 форма: собственноручное завещание, которое должно быть подписано и должна стоять дата.

2 форма: тайное завещание, составляемое собственноручно и в запечатанном конверте, передаваемое при свидетелях нотариусу.

3 форма: публичное завещание. Совершается в присутствии должностных лиц и свидетелей и передаётся для депонирования нотариусу или иному ДЛ.

4 форма: завещание, удостоверенное свидетелями. Составляется при свидетелях и свидетели скрепляют своими подписями.

Существуют изъятия из свободы завещания. Пределы усмотрения наследодателя могут быть ограничены в интересах наследников. Системы обеспечения интересов наследников:

1. Система резерва. Вне зависимости от содержания завещания, определённые родственники (обычно нисходящие) имеют право на определённую часть наследственной массы.

2. Система обязательной доли. Обязательный дольщик не является наследником по закону, он выступает по сути «кредитором», который имеет требовать от лица, в пользу которого выдано завещание, выплаты определённой суммы. Они обычно получают половину доли, которая причиталась бы им при наследовании по закону. Какая-то хуйня получается, ведь он же сказал, что они не являются наследниками по закону.

Наш законодатель пошёл по пути стран общего права, закрепив различный режим для имущества движимого и недвижимого.

Статья 1224. Право, подлежащее применению к отношениям по наследованию

1. Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей. Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, - по российскому праву. 2. Способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она

1) удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены

2) требованиям российского права.

Международные акты:

1) Гаагская конвенция 1961 года о коллизии законов, касающихся формы завещательного распоряжения. Конвенция признаёт действительной форму завещания, если она (форма) соответствует альтернативно а) закону места составления завещания б) закону гражданства завещателя в) закону его последнего места жительства или г) закону обычного места жительства. РФ не участвует в этой конвенции, хотя Бахин считает, что это плохо. Кстати есть ещё Гаагская Конвенция о праве, применимом к наследованию недвижимого имущества 1989 г.

2) Важные постановления содержатся в Венской конвенции о дипломатических сношениях 1961 года. Так, в статье 31 п. 1 «в» говорится, что дипломатический агент пользуется иммунитетом от гражданской и административной юрисдикции, кроме некоторых случаев, среди которых названы иски, касающиеся наследования, «в отношении которых дипломатический агент выступает в качестве исполнителя завещания, попечителя над наследственным имуществом, наследника или отказополучателя как частное лицо, а не от имени аккредитующего государства». Консульское ДЛ имеет право совершать любые действия в отношении этого имущества, кроме отказа от него.

3) В 1973 году была заключена Вашингтонская «Конвенция о единообразном законе о форме международного завещания». Предполагалось, что каждое государство включит в своё законодательство данный Единообразный закон. РФ не ратифицирована.

УМК: Конвенция предусматривает определенную процедуру составления завещания.

Завещатель заявляет в присутствии двух свидетелей и лица, управомоченного совершать действия, связанные с международными завещаниями, что документ является его завещанием и что ему известно его содержание. Завещатель не обязан уведомлять свидетелей или управомоченное лицо о содержании завещания.

Завещатель в присутствии свидетелей и управомоченного лица подписывает завещание или, если он подписал его ранее, подтверждает свою подпись. Если завещатель не в состоянии поставить свою подпись, он сообщает о причине этого управомоченному лицу, которое делает соответствующую отметку на завещании. Кроме того законом, в соответствии с которым было назначено управомоченное лицо, завещателю может быть предоставлено право поручить другому лицу поставить подпись от его имени. Свидетели и управомоченное лицо немедленно проставляют свои подписи на завещании в присутствии завещателя. Подписи ставятся в конце завещания. Если завещание состоит из нескольких листов, то каждый лист подписывается завещателем или, если он не в состоянии поставить свою подпись, - лицом, подписывающимся от его имени, либо, в случае отсутствия такого лица, управомоченным лицом. Кроме того, каждый лист должен быть пронумерован.

Управомоченное лицо прилагает к завещанию свидетельство по форме, установленной в конвенции.

4) Особо обратим внимание на договоры о правовой помощи. В них могут устанавливаться иные коллизионные привязки, нежели установлены в ГК РФ. В РФ общим правилом является, что право определяется последним местом жительства наследодателя. Договоры о правовой помощи могут устанавливать необходимость применения права гражданства наследодателя. Большинство двусторонних конвенций устанавливают национальный режим в отношении наследования имущества, находящегося на территории того или иного государства. Определение завещательной правоспособности чаще всего определяется в них на основании гражданства, а не места жительства.

Не забывайте о Минской конвенции о правовой помощи 1993 года (ст. 44-50)

Она провозглашает принцип равенства граждан государств-участников по наследственным вопросам- национальный режим и применяет к праву наследования коллизионную привязку последнего постоянного местожительства наследодателя. Притом, право наследования недвижимого имущества определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой находится это имущество- фактически это аналог ст. 1224 ГК РФ.

Кроме того, Минская конвенция предусматривает регулирование компетенции по делам о наследовании движимого и недвижимого имущества, компетенции дипломатических представительств и консульских учреждений: по движимому имуществу- учреждения государства-участника по месту жительства наследодателя; по недвижимому – те, в которых расположено имущество.

Ст. 49- компетенция посольств и консульств по делам о наследстве.

УМК: Практически все двусторонние консульские конвенции предусматривают наличие у консула функций в отношении наследства, которые заключаются в представлении интересов и защите прав граждан представляемого государства (ст. 26 Консульской конвенции между РФ и Румынией 2003 г., ст. 41 Консульской конвенции между РФ и Македонией 2003 г., ст. 13 Консульской конвенции между РФ и Монголией 2002 г.)

Если в круге наследников оказываются иностранцы, то об этом незамедлительно извещается консул соответствующего государства, и он должен оповестить гражданина своего государства, что тот входит в круг наследников. При этом консул имеет право без доверенности представлять интересы наследника в любых российских органах до момента, пока наследник не назначит своего представителя. Кроме того, консул должен содействовать передаче наследства наследникам, т.е.  а) оказать помощь в вывозе предметов, являющихся частью наследственного имущества, когда вывоз этих предметов прямо не запрещен российским законодательством (см. статью 9 Закона РФ «О вывозе и ввозе культурных ценностей», которая содержит перечень культурных ценностей, запрещенных к вывозу из Российской Федерации); б) оказать помощь в реализации любой части наследственного имущества; в) содействовать получению разрешения на перевод чистой выручки от такой реализации за вычетом вознаграждений, налогов и пошлин наследнику или отказополучателю.

Ст. 50- охрана наследства.

Организационные вопросы, связанные с международным наследованием. Один из самых сложных вопросов: поиск родственников, упомянутых в завещании. До сих пор существует Инюрколлегия (сейчас это частная контора), которая осуществляет содействие в поиске наследников.

Наследие Гетмана Полуботко- байка от Бахина.

Бахин: на экзамене 30 баллов за один вопрос, 30 баллов за другой вопрос и 40 баллов за контракт. Бахин: 40 баллов за контракт я поставил один раз в жизни.

1 Термин международные отношения обычно употребляется для обозначения отношений между государствам (узкое понимание) или для обозначения отношений, выходящих за рамки государственных границ (широкой понимание). При втором понимании МО охватывают отношения между государствами и транснациональные (трансграничные) отношения.

2 Канашевский: здесь речь идёт о международных обычаях, содержащих коллизионные нормы.

3 Напомним, что регламенты, принятые институтами ЕС имеют прямое действие на территории ЕС.

4 В ЕС есть такая организационно-правовая форма как Европейская Компания, действующая на основании Регламента об Уставе Европейской компании от 8 октября 2001 года № 2157/2001. Европейская компания является аналогом национальных акционерных обществ и за ней во всех странах ЕС признаётся статус ЮЛ. По вопросам, не урегулированным в регламенте к Европейской компании применяется законодательство об АО того гос-ва, на территории которого находится административный центр компании.

5 С западной Европой договоров о правовой помощи нет за исключением Испании, Италии и Финляндии. Во всех остальных странах решения российских государственных судов исполняются и признаются только, если это допускается внутренним законодательством этих государств.

6 Есть кстати, согласительные регламент МКАС при ТПП РФ 2001 года

138