Тема 3. Основные вопросы международного частного права

Здесь будем говорить о понятийном аппарате.

Канашевский:

Материально-правовой метод- непосредственное применение к договору норм права, предназначенных для регулирования таких отношений, без поиска применимого права. Такое метод применяется если мы имеем дело например с Конвенцией 1980 года. Материально-правовой метод лежит в основе унификации и его повсеместное применение является его недостижимым идеалом.

Коллизионно-правовой метод- поиск применимого к договору права с помощью коллизионных норм.

Данные методы могут дополнять друг друга (см. ниже про субсидиарное применение национального права к отношениям, «полностью урегулированным» международным договором).

Каждое государство руководствуется коллизионными нормами, содержащимися в его внутреннем законодательстве, а также в обязательных для государства международных соглашениях. В связи с этим зачастую возникает проблема «хромающих отношений», то есть отношений, пользующихся правовой защитой в одном государстве и не пользующихся в другом. Для преодоления соответствующей проблемы государства заключают международные договоры, устанавливающие унифицированные коллизионные нормы (Минская конвенция например).

Процесс применения коллизионной нормы включает 2 этапа:

1 стадия. Установление, применяется ли данная коллизионная норма и того, к праву какой страны она отсылает. Тут важное значение имеют такие явления как взаимность, квалификация понятий и тп.

2 стадия. Применение материальной нормы к которой она отсылает (спорно, ведь это уже применение не коллизионной, а материальной нормы, коллизионная норма свою функцию уже выполнила).

1) Коллизионная норма- центральное понятие МЧП.

Определение УМК: Коллизионная норма – это отсылочная норма, которая используется правоохранительными органами при решении вопроса, право какого государства должно применяться к соответствующим правоотношениям.

Самая элементарная коллизионная норма – ст. 1224 ГК РФ: отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследователь имел последнее место жительства.

Структура коллизионной нормы.

Здесь нет ни гипотезы, ни диспозиции и санкции. Он состоит из объёма и привязки. Объем - отношения подлежащие регулированию: «Отношения по наследованию.»

Привязка - право, подлежащее применению: «Право страны, где имел последнее место жительства».

Виды коллизионных норм. Галенская и УМК:

Коллизионные нормы могут быть двусторонними и односторонними.2 Привязка двусторонней коллизионной нормы отсылает к неопределенному кругу правовых систем. Например, положение «Правоспособность и дееспособность физического лица определяется его национальным правом» (ст. 9 §1 польского Закона 1965 г. о международном частном праве) является двусторонней коллизионной нормой. Односторонняя коллизионная норма указывает на одну правовую систему. Примером такой нормы может служить п. 2 ст. 1213 ГК РФ, предусматривающий, что к договорам в отношении находящихся на территории Российской Федерации земельных участков, участков недр и иного недвижимого имущества применяется российское право.

Существуют коллизионные нормы с:

• Альтернативными. Примером коллизионной нормы с альтернативной привязкой может быть ст. 163 Семейного кодекса РФ. Она предусматривает, что права и обязанности родителей и детей, в том числе обязанность родителей по содержанию детей, определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства родителей и детей права и обязанности родителей и детей определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок. По требованию истца к алиментным обязательствам и к другим отношениям между родителями и детьми может быть применено законодательство государства, на территории которого постоянно проживает ребенок. Возможность применения по требованию истца законодательства государства, на территории которого постоянно проживает ребенок, составляет альтернативу ранее указанным привязкам.

• Множественными. Коллизионная норма с множественными привязками содержит несколько привязок без установления очередности обращения к ним.

• Кумулятивными привязками. Коллизионная норма с кумулятивными привязками содержит дополнительную привязку, обеспечивающую действительность правоотношений в случае, когда правоотношение недействительно по предыдущей привязке. Например, п. 1 ст. 1209 ГК РФ предусматривает, что форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.

Отдельно следует сказать о «гибких» коллизионных нормах, которые указывают на право, с которым отношение наиболее тесно связано. Именно такие нормы предусмотрены ст. ст. 1211, 1213, п. 1 ст. 1216 ГК РФ.

Ст. 1211: при отсутствии соглашения сторон о применимом праве применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

Привязок и объемов может быть несколько. Далее мы много будем говорить о разновидностях коллизионных привязок. Законодательство может изменяться, но коллизионные привязки в большинстве случаев остаются неизменными.

Разновидности:

1. Личный закон физического лица (lex personalis). Личный закон- это закон определяющий правовой статус физического лица. Может выступать в виде закона гражданства (lex patriae) и закона места жительства (lex domicillii). Российская Федерация в общем придерживается закона гражданства- ст. 1195 ГК РФ,

1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. 2. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право. 3. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право. 4. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. 5. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. 6. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.

Но есть и нормы с использованием места жительства – ст. 1224 ГК РФ. Получается, что есть смешанный тип. Но всё равно есть основной принцип, который дополняется другим принципом. В РФ основным выступает принцип гражданства.

2. Личный закон юридического лица (lex societatis). Единства так же нет, так как

• Некоторые организации исходят из того, что личный закон определяется по принципу инкорпорации (то есть того места, где юридическое лицо учреждено, где зарегистрирован его устав), и РФ из их числа (1202 ГК РФ): 1. Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо.

• Большинство (в том числе Египет, Австрия, Тайланд) считает, что личным законом ЮЛ будет закон, страны, где находится его штаб (управленческий центр, руководящий орган)- это принцип осёдлости. Но как определять место по принципу осёдлости: по месту фактического нахождения или месту нахождения штаба?

• Ещё одна позиция- её придерживаются развивающиеся государства- принцип места осуществления деятельности (критерий центра эксплуатации). Эти государства вынуждены давать пояснения по поводу того, как определять место деятельности. Принцип места осуществления деятельности отражён и в ГК РФ в ст. 1211.

• Есть ещё критерий принцип осуществления контроля- закон юридического лица определяется исходя из национальности лиц, которые реально осуществляют контроль.

3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Этот принцип долгое время конкурировал с законом места нахождения собственника. Ст. 1205 ГК РФ: 1. Содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится. 2. Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится. См. так же ст. 1206 ГК РФ.

Когда мы говорили о различных взглядах на МП, Бахин излагал позицию, согласно которой МЧП считается не международным, не частным и не правом. А почему не правом? Дак вот сторонники, этой позиции считают, что это не право, потому, что норма, это то, что мы будем применять к отношениям, то что регулирует, то есть норма в материальном смысле. А коллизионная норма, это не право, а указание на право, а значит это какая-то херота. Бахин негодуе.

Кстати, есть позиция, что коллизионная норма вместе с материально-правовой нормой, к которой она отсылает, образуют в совокупности нормальную обычную норму. Бахин против, так как нормы из разных правовых режимов единую норму права составить не могут. Коллизионная норма- «это пусковой механизм». Она запускает в действие необходимую материальную норму.

4. Закон, избранный сторонами (lex voluntatis). Одна из самых важных коллизионных привязок. Согласно этому принципу, стороны могут сами выбрать правопорядок, действующий в отношениях между ними. Возникает вопрос, имеет ли свобода сторон в данном случае какие-либо ограничения. Но об этом подробнее мы поговорим чуть позже, так как это не только привязка, но и отдельный институт МЧП. Пример: ст. 1210 ГК «стороны могут выбрать по соглашению между собой право». Стоит обратить внимание, что выбор права может быть произведён при заключении договора, либо в последующем.

5. Закон места осуществления действия (lex loci actus). Существует огромное количество разновидностей. Применяется право государства, на территории которого совершён соответствующий акт или действие. В чистом виде встречается редко, так как нужно указание на конкретное действие. Итак, далее идут некоторые разновидности закона места осуществления действия:

А) Форма акта определяется местом его совершения (locus regit actum)- ст. 1209 ГК РФ: «Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.»

Б) Закон места заключения контракта (lex loci contractus)- эта коллизионная привязка постепенно умирает, так как часто место заключения контракта к дальнейшей жизни сделки не имеет никакого отношения. Так же есть проблема «сделки между отсутствующими»- то есть сделка заключается по переписке, путём посылки оферты и получения акцепта. И что тогда считать местом заключения контракта? Кто-то считает, что это место получения акцепта. Англичане же считаю, что это место, откуда послан акцепт. В законодательстве некоторых государств, она до сих пор осталась. В РФ она не закреплена, но в Минской конвенции 1993 года о правовой помощи она до сих пор присутствует (ст. 41. Права и обязанности сторон по сделке)

«Права и обязанности сторон по сделке определяются по законодательству места ее совершения, если иное не предусмотрено соглашением сторон»

Хохлы и русские заключили контракт в Астане. Суд задался вопросом, чьё право применять. Получилось, что казахское право, так как РФ и Украина участники Минской конвенции. При этом РФ и Украина была участником Венской конвенции, а Казахстан нет- право Венской конвенции тоже не применяется.

Кстати, статья 41 перекочевала и в Кишинёвскую конвенцию.

В) Закон места исполнения контракта (Lex loci solutionis)- эта привязка имеет определённые преимущества. Но возникает проблема, если сделка исполняется сразу в нескольких местах. Ст. 1211 п. 4 пп. 1- если нет соглашения о выборе права применяется «право страны, где в основном создаются предусмотренные договором результаты». Ситуация: РФ поставляет заграницу товар. По поводу упаковки товара ничего не сказано в контракте. Продавец упаковал товар в сено и солому. На границе его останавливают и поворачивают обратно. Начинается разбирательство. Кто виноват? РФ, так как местом исполнения, является иностранное государство и поставщик знал, какое государство является местом исполнения. Если бы поставщик не знал конечного пункта назначения, тогда всё было бы несколько по-другому.

Г) Закон места совершения правонарушения (закон места причинения вреда) (lex loci delicti commissi)- сфера применения этой привязки постоянно увеличивается. Но она так же имеет множество разновидностей. Ст. 1219 ГК устанавливает правило для обязательств из причинения вреда. Там содержится несколько коллизионных норм в одной статье.

1. К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для требования о возмещении вреда. В случае, когда в результате такого действия или иного обстоятельства вред наступил в другой стране, может быть применено право этой страны, если причинитель вреда предвидел или должен был предвидеть наступление вреда в этой стране. 2. К обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда за границей, если стороны являются гражданами или юридическими лицами одной и той же страны, применяется право этой страны. В случае, если стороны такого обязательства не являются гражданами одной и той же страны, но имеют место жительства в одной и той же стране, применяется право этой страны. 3. После совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда, стороны могут договориться о применении к обязательству, возникшему вследствие причинения вреда, права страны суда.

В некоторых контрактах на оказание услуг пытаются заранее предписать право, которым будет регулироваться последствие в виде причинения вреда. Но Бахин говорит, что это будет уже не деликтное, а договорное правоотношение.

Д) Закон места заключения брака (lex loci celebrationis)- эта привязка содержится в законодательстве всех стран. СК РФ, ст. 156: «форма и порядок заключения брака на территории РФ определяется законодательством РФ». Минская конвенция в 26 ст. воспроизводит ту же норму. Но возникает много проблем в противоречиях между религиозным и гражданским браком. Особенно это проявляется при оспаривании брака на основании несоблюдения формы.

6. Закон страны продавца (lex venditoris). Эта привязка нужна для решения вопроса о том, кто имеет преимущество при выборе права - продавец или покупатель. В 1955 «Конвенция о купле-продаже движимых материальных вещей»- решили, что на покупателя падает меньше обременений, и будет действовать закон страны продавца. Однако, уже там устанавливались различные изъятия. После Конвенции 1955 г. это вошло в законодательства практически всех государств. Но ведь помимо КП, есть множество других договоров. Решили применить тот же принцип- защиты стороны, несущей большие обременения. Поэтому сейчас эту формулу надо называть «закон главного действующего лица по сделке», так как сфера действия привязки шире её названия. Ст. 1211 ГК РФ: при отсутствии соглашения сторон о выборе права… и далее целый перечень сторон. Там указано 19 коллизионных привязок. Все эти привязки указывают на сторону, осуществляющую характерное исполнение по сделке. При этом иное может вытекать из договора, закона или иных обстоятельств дела.

7. Закон тесной связи ( lex causae) – очень многие государства противились данной привязке из-за размытости критериев определения тесной связи. Однако, часть 3 ГК в ст. 1211 гласит: «право страны, с которой договор наиболее тесно связан». Оным, если иное не вытекает и закона, условий и содержания договора, совокупности обстоятельств, считается право страны, где находится место жительства… главной стороны по сделке. То есть фактически законодатель прикрыл законом тесной связи закон страны продавца.

8. Закон флага (lex flagy) – она необходима для того, чтобы определить кому и чему подчиняются отношения в сфере торгового мореплавания, а так же воздушного судна. Судно подчиняется закону того государства, флаг которого расположен на его борту или развевается на его мачте. КТМ ст. 415 закрепляет закон государства флага судна для вещных прав на судно. Но ведь есть проблема «подставных флагов»- регистрация судна в государстве, с которым судно не имеет никакой связи. Конвенция о торговом мореплавании требует от государства следить за мореходностью судна, зарегистрированного в этом государстве. Мировое сообщество борется с этим явлением. Однако, слаборазвитым государством всё равно и они продолжают это делать.

9. Закон суда (lex fori)- каждый суд применяет только собственное процессуальное право. Конвенция по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 г. ст. 14- применение своего процессуального законодательства.

Канашевский рассматривает эту привязку не только в отношении процессуального права, а скорее в отношении материального: п. 3 ст. 1191 ГК РФ: «Если содержние нормы иностранного права, несмотря на предпринятые меры не установлено, применяется российское право».

1.1) Особые коллизии в сфере международного частного права.

Дело в том, что законодательство каждого государства представляет собой единую целостность, но внутри этой целостности могут состоять свои подразделы. Речь идёт о федеративных государствах. Вот отослала нас коллизионная норма в Канаду. Но там действует несколько правовых режимов. Ст. 1188 ГК РФ – «в случае, когда подлежит применению право страны… применяется право, с которым отношение наиболее тесно связано». Но эта норма не решает вопроса интер-темпоральных коллизий (между актами принятыми в разное время).