1.4. Структура мчп.

МЧП несколько специфично. Оно состоит из 3 частей. Общая часть, особенная часть и международный гражданский процесс. В МЧП в силу его специфики право и процесс фактически разделить невозможно.

Общая часть: источники МЧП, субъекты, общие понятия МЧП.

Особенная часть: собственность и иностранные инвестиции, внешнеэкономические сделки, расчеты, интеллектуальная собственность, семейное и наследственное право с иностранным элементом.

Международный гражданский процесс: рассмотрение дела в судах, международный коммерческий арбитраж.

1.5. Принципы мчп

Бахин понимает принцип, как правовую норму, распространяющую своё действие на всю отрасль права. Пример: Конституция.

Галенская Л. Н.: Принципы – основной регулятор в любой системе права. Принцип – это правило поведения, которое:

• должно распространяться на всю область регулируемых отношений.

• обладает императивностью (его нельзя отменить/заменить) и высшей юридической силой

• является критерием законности в соответствующей области правоотношений. Все остальные правила не могут противоречить принципу под угрозой недействительности.

• является системообразующим фактором в соответствующих отношениях.

На сферу МЧП распространяют своё действие все принципы МПП. Статья Галенской в Журнале МЧП № 10, 11-12 посвящена сей проблеме.

Суть:

Общие принципы международного права.

Международное публичное и частное права имеют единые основные начала – общие принципы, требования которых одинаково обязательны для соблюдения всеми участниками международных отношений. В доктрине международного частного права по этому вопросу не имеется разногласий. В частности, Лунц Л.А. писал: «ряд основных начал международного публичного права имеет определяющее значение и для международного частного права». Государства обязаны согласовывать свои действия, односторонние акты с основными принципами международного права, в том числе и при разработке собственного законодательства. Данное положение отражено в Заключительном акте совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе (Хельсинки 1975 г.), где сказано, что «при осуществлении своих суверенных прав, включая право устанавливать свои законы и суверенные правила, они (государства) будут сообразовываться со своими обязательствами по международному праву»

Источниками этих принципов выступают:

• Устав Организации Объединенных Наций от 26 июня 1945 г.

• Декларация о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с Уставом Организации Объединенных Наций, одобренной на XXV сессии Генеральной Ассамблеи ООН 24 октября 1970 г.

1) Принцип запрещения применения силы и угрозы силой. Содержание данного принципа достаточно широко. Оно сформулировано в п.4 ст. 2 Устава ООН и в Декларации 1970 г.: «Каждое государство в своих международных отношениях обязано воздерживаться от угрозы силой или её применения, как против территориальной неприкосновенности или политической независимости какого-либо государства, так и каким-либо иным образом, несовместимым с целями ООН». Соответствующее применение угрозы или силы призаётся в соответствии с Декларацией нарушением международного права.

Наличие мирных и дружественных отношений между государствами – основа и объективная необходимость для развития международных отношений в современном мире. Торговать, обмениваться туристами, организовывать выставки, поддерживать семейные связи и пр. возможно лишь в мирных условиях. Вследствие этого в области международного частного права значение этого принципа столь же велико, как и в области международного публичного права. Особое значение приобретает запрет использовать экономическое давление в отношении других субъектов. Если в международном публичном праве в качестве мер экономического давления называют экономическую блокаду, бойкот, эмбарго, задержание (арест) морских судов и пр.24, то в международном частном праве это будет любое принуждение (к заключению сделки, партнерству, вступлению в брак и пр.). Правоотношение, возникающее под угрозой применения силы, является недействительным.

Особое значение этот принцип приобретает при его применении в отношении к государствам, которые в силу этого принципа не имеют право при решении своих споров в частно-правовых отношениях применять силу и принуждение.

2) Принцип мирного разрешения международных споров. Этот принцип тесно связан с предыдущим. В соответствии с этим принципом все субъекты обязаны разрешать возникшие споры мирным путем, независимо от характера спора. Рассматриваемый принцип и его требования распространяются на сферу международного частного права.

Что касается средств разрешения споров, то в международном частном праве они довольно разнообразны. К ним относятся непосредственные переговоры, примирительная процедура, мини-процесс (мини-трайл), частное судейство (Америка/ Англия), суд, арбитраж (третейский суд), механизм международных организаций. Если в международном публичном праве используются только международные средства разрешения споров, то в международном частном праве возможно использование как международных средств (например, механизма международных организаций), так и внутригосударственных (суд, третейский суд и др.). Особое значение среди этих процедур имеют переговоры, которые очень широко используются как во внутри государственной, так и в МН практике, и примирительные процедуры с участием третьих лиц (см. Согласительный регламент Юнситрал).

ВАЖНО: к помощи суда стороны прибегают если:

• Нет арбитражного соглашения

• Это предусмотрено международным договором

• Это предусмотрено национальным правом.

Возникает проблема в связи с отсутствием у судебных решений национальных судов экстерриториальности действия (проявления принципа государственного суверенитета). Эта проблема решается путём заключения соглашений. Обычно соглашения о правовой помощи предусматривают следующие условия исполнения решений иностранных судов:

- Решение вступило в законную силу;

- Соблюдены процессуальные права стороны, против которого оно внесено;

- Отсутствует другое вступившее в силу решение суда по тому же делу;

- При вынесении решения соблюдены правила о разграничении компетенции.

Про арбитражи упомянём: Нью-Йоркская конвенция 1958 года: решения арбитражей исполняются в том же порядке, что и решения национальных судов.

3) Принцип невмешательства - обязанность в соответствии с Уставом ООН не вмешиваться в дела, входящие во внутреннюю компетенцию другого государства (принцип невмешательства). Что такое внутренние дела? Определения нет, но из внутренних дел общепризнанно исключены такие сферы как международные преступления и защита прав человека (в случаях грубых и массовых нарушений этих прав).

Что касается действия данного принципа в сфере международных невластных отношений, то следует отметить, что феномен вмешательства может иметь различные проявления:

• во-первых, это вмешательство государства в деятельность иных субъектов международного частного права;

• во-вторых, это вмешательство иных субъектов в дела государства;

• в-третьих, это вмешательство не властных субъектов международного частного права во внутренние дела друг друга.

- Государство как властный субъект не должно вмешиваться во внутренние дела субъектов международного частного права. Однако возникает вопрос о границах контроля со стороны государства за деятельностью физических и юридических лиц. Парадокс в том, что государство само устанавливает границы и пределы соответствующего контроля. Что касается физических лиц, то их права и обязанности обычно конституционно закреплены и гарантированы. Они имеют право на судебную защиту их законных прав и интересов.В отношении юридических лиц государство осуществляет таможенный, налоговый, валютный, административный контроль. В разных государствах этот контроль отличается различной степенью жесткости. Юридические лица могут обжаловать действия государственных органов в суд.

Важным аспектом этого принципа в МЧП является то, что государство не может регламентировать деятельность иностранных физических и юридических лиц, ведущуюся на национальной территории последних (это очевидно, так же связано с внутренним суверенитетом)

- Обычно вмешательство в дела государства осуществляется со стороны транснациональных корпораций (ТНК). Именно поэтому Хартия экономических прав и обязанностей государств, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 12 декабря 1974, устанавливает, что «транснациональные корпорации не должны вмешиваться во внутренние дала принимающего государства». Более того, она предусматривает право государства регулировать и контролировать деятельность ТНК и принимать меры по обеспечению того, чтобы такая деятельность соответствовала его экономической и социальной политике.

- В отношении невмешательства субъектов международного частного права в дела друг друга следует отметить, что каждое физическое и юридическое лицо, международная неправительственная организация, действуют самостоятельно. Например, юридические лица при заключении внешнеэкономических сделок не имеют права выдвигать требования, касающиеся изменения устава партнера, изменения видов деятельности и пр.; физические лица не должны диктовать выбор супруга(ги) в брачных делах и пр.

4) Принцип, касающийся обязанности государств сотрудничать друг с другом в соответствии с Уставом ООН. В Декларации 1970 г. по этому поводу, в частности, предусматривается, что государства должны осуществлять свои международные отношения в экономической, социальной, культурной, технической и торговой областях в соответствии с принципами суверенного равенства и невмешательства. Данное требование Декларации прямо обращено и к области международных отношений, регулируемой международным частным правом.

Свободно выбирая себе партнера из другого государства, юридические и физические лица в своей деятельности обязаны соблюдать такие правила как запрещение демпинга, свободный доступ к морю, взаимная выгода и др.

В настоящее время этот принцип понимается более широко – как сотрудничество в целях развития. Предполагается, что сотрудничество субъектов международного частного права должно строиться на взаимовыгодной основе, вести к повышению благосостояния. Сотрудничество в целях развития ярко проявляется в экономических отношениях. Каждое юридическое лицо развивает внешнеэкономическую деятельность с целью получения прибыли, расширения производства, и, в конечном итоге, удовлетворения потребностей все большего количества потребителей.

5) Принцип суверенного равенства государств. Юридическое равенство государств как один из компонентов этого принципа предполагает равенство их правовых систем, равенство систем собственности, право на свободный выбор своей политической и экономической системы.

В международных невластных отношениях все субъекты взаимодействуют на началах равенства. Они юридически равны. Ни один из субъектов не вправе получать для себя какие-либо правовые преимущества, вступая в невластные отношения. Особое значение данное положение имеет для государства. Государство обладает суверенитетом и как суверенное образование пользуется иммунитетами в отношении осуществления правосудия другого государства. Однако суверенные субъекты при заключении соглашений с невластными субъектами (юридическими лицами, ТНК и др.) не могут ссылаться на наличие у них иммунитетов. В 2004 г. ООН одобрила и открыла для подписания Конвенцию о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности, в статье 10 которой говорится, что « 1. Если государство заключает коммерческую сделку с иностранным физическим или юридическим лицом и, в силу применимых норм международного частного права, разногласия относительно этой коммерческой сделки подлежат юрисдикции суда другого государства, это государство не может ссылаться на иммунитет от юрисдикции при разбирательстве дела, возникшего из этой коммерческой сделки». На региональном уровне действует Европейская конвенция об иммунитете государств от 16 мая 1972 г. Положения данной Конвенции предусматривают, что государство не может ссылаться на наличие у него иммунитета, если оно само признало юрисдикцию суда другого государства, если судебное разбирательство касается трудового соглашения, права на недвижимость, авторского права и др. Очень мало государств присоединилось к этой конвенции.

6) Принцип добросовестного исполнения государствами обязательств, принятых ими в соответствии с Уставом ООН. Данный принцип, действуя в области международного частного права, характеризуется определенными особенностями, заключающимися в расширении сферы его действия как по кругу субъектов, так и по кругу обязательств.

Действие принципа добросовестного исполнения обязательств в сфере международного частного права предполагает, что все субъекты международного частного права обязаны добросовестно выполнять:

• требования, вытекающие из общепризнанных принципов и норм международного права, из международных договоров (ст. 15 КРФ);

• требования законодательства соответствующих государств (ст. 168 ГК РФ);

• обязательства, принятые на себя по контрактам.

7) Принцип равноправия и самоопределения народов. Действие его выражается в требовании не дискриминации в отношении наций, борющихся за свою независимость. Такие нации – временные субъекты международного права, имеют право на участие в экономических, культурных и иных международных отношениях.

Специальные принципы МЧП по Бахину:

1. Принцип равенства правовых систем. Невозможность установления преимущества одной правовой системы над другой. Судья не может отказать применять нормы иностранного государства на основании того, что они принадлежат другой правовой системе.

2. Принцип запрещения дискриминации. Можно было бы сказать равенство, но это не так, так как государство равнее всех остальных. Дискриминация невозможна ни по каким основаниям.

3. Право на защиту. Иностранные участники гражданско-правового оборота имеют право на защиту в органах государственной власти (ст. 19, 45, 56 КРФ).

4. «Lex fory»- каждый суд применяет только собственное процессуальное право. Материальное может применять и чужое. Процесс всегда будут проходить по нормам собственного процессуального закона. Есть исключения. Например, в ГПК, говорится о том, что по просьбе суда может быть произведено процессуальное действие по правилам государства суд, которого производит запрос.

Бахин отрицает, но традиционно (Галенская и Талимончик) выделяется принцип равенства (5)- субъекты, наделённые властными полномочиями в частных отношениях юридически равны. Даже в том случае, когда государство вступает в невластные отношения, оно не имеет преимуществ. Например, государство заключает контракт с юридическим лицом. В этом случае государство не имеет никаких иммунитетов и имеет равные права с этим юридическим лицом, к нему можно предъявить иск, в отношении него можно принять меры обеспечения иска, а также исполнить судебное решение. См. также выше о действии общего принципа суверенного равенства государств в международных невластных отношениях.