- •Вопросы самоконтроля
- •1) Догма права
- •3) Правовая конфликтология
- •Глава 1. Юридическая техника как учебная дисциплина
- •Глава 1. Юридическая техника как учебная дисциплина
- •5. Структура курса «Юридическая техника»
- •6. Значение юридической техники для юриста
- •Глава 1. Юридическая техника как учебная дисциплина
- •Глава 2. История развития юридической техники
- •Глава 3. Понятие и виды юридической техники
- •1. Понятие и формы юридической деятельности
- •Глава 3. Понятие и виды юридической техники
- •Глава 3. Понятие и виды юридической техники
- •Англо-саксонская семья (семья общего права, прецедентное право, судейское право)
- •Глава 3. Понятие и виды юридической техники
- •1. Понятие содержания юридической техники
- •Глава 4. Общие правила юридической техники (содержание юридической техники)
- •110 Выбор правовой формы
- •Глава 4. Общие правила юридической техники (содержание юридической техники)
- •Глава 4. Общие правила юридической техники (содержание юридической техники)
- •Глава 4. Общие правила юридической техники (содержание юридической техники)
- •6. Формальные, или реквизитные, правила
- •Глава 4. Общие правила юридической техники (содержание юридической техники)
- •Глава 4. Общие правила юридической техники (содержание юридической техники)
- •Глава 4. Общие правила юридической техники (содержание юридической техники)
- •Раздел I
- •146 Стабильность
- •4. Ошибки в законотворчестве
- •Глава 6. Правша формирования содержания нормативных актов
- •Глава 6. Правила формирования содержания нормативных актов
- •Глава 6. Правила формирования содержания нормативных актов
- •Глава 6. Правила формирования содержания нормативных актов
- •Глава 6. Правила формирования содержания нормативных актов
- •Глава 6. Правила формирования содержания нормативных актов
- •204 Обеспеченность нормативных предписаний санкциями
- •Глава 7. Требования к внутренней форме нормативных актов
- •2. Структура нормативного акта
- •Глава 7. Требования к внутренней форме нормативных актов
- •Глава 7. Требования к внутренней форме нормативных актав
- •Глава 7. Требования к внутренней форме нормативных актов
- •Глава 7. Требования к внутренней форме нормативных актов
- •Глава 7. Требования к внутренней форме нормативных актов
- •Глава 7. Требования к внутренней форме нормативных актов
- •246 Правовые аббревиатуры
- •4. Символические приемы
- •248 Литература
- •Корпоративные нормы находят письменное выражение. В ори низациях выделяется несколько уровней корпоративных актов в I висимости от их юридической силы:
- •Глава 8. Техника создания корпоративных нормативно-правовых актов
- •272 Надежность и простота процедуры
- •Глава 9. Правотворческая процедура
- •278 Значение концепции
- •5. Виды правотворческих процедур
- •6. Процедура ведомственного правотворчества
- •9. Стадии законодательного процесса
- •Глава 9. Правотворческая процедура
- •294 Рассмотрение поправок к законопроекту
- •Субъекты права законодательной инициативы
- •Глава 9. Правотворческая процедура
- •278 Значение концепции
- •6. Процедура ведомственного правотворчества
- •Раздел II
- •300 Сроки опубликования
- •1. Понятие и причины систематизации
- •Глава 11. Систематизация правовых актов как вид юридической работы
- •3. Принципы систематизации
- •1. Кодификация и правила ее проведения
- •Глава 12. Правила систематизации юридических документов
- •2. Консолидация и правила ее проведения
- •Глава 12. Правила систематизации юридических документов
- •5. Компьютеризация работы по систематизации
- •Раздел IV
- •2. Структура толкования
- •3. Причины толкования
- •Глава 13- Толкование как вид юридической работы
- •1. Структура интерпретационной техники
- •Глава 14. Техника толкования нормативных актов
- •352 Специальное юридическое толкование
- •Глава 14. Техника толкования нормативных актов
- •3. Неофициальное толкование
- •Глава 14. Техника толкования нормативных актов
- •Раздел V
- •370 Литература /
- •2. Ведение договорной работы
- •392 Оформление договорных отношений
- •394 Литература
- •Раздел VI
- •Глава 17. Применение как тип осуществления права
- •Глава 17. Применение как тип осуществления права
- •2. Судебная деятельность как разновидность правоприменения
- •Глава 17. Применение как тип осуществления права
Глава 4. Общие правила юридической техники (содержание юридической техники)
Универсальным контролирующим органом в этом деле является суд, 133 хотя не стоит пренебрегать и административным порядком обжалова-иия (в вышестоящий орган).
К сожалению, на практике это правило далеко не всегда можно применить. В частности, куда обжаловать факт постоянной отсрочки принятия многих важных законов?
Применение санкций за нарушение процедуры
Санкции могут быть самыми разными: уголовными (например, за привлечение заведомо невиновного к уголовной ответственности, принуждение к даче показаний и др.), дисциплинарными (например, освобождение от должности). Возможно также признание правового ш акта недействительным или ничтожным. ^Н@
Главная проблема состоит в реальном исполнении правила, о котором идет речь: порой должностные лица, виновно нарушившие процедуру, избегают применения санкций.
Завершая рассмотрение процедурных правил, следует отметить, что их никак нельзя считать второразрядными в ряду общих правил юридической техники. Они несут две очень важные задачи:
повышают эффективность юридической деятельности;
гарантируют интересы граждан, которые затрагиваются в ходе ее осуществления.
ЛИТЕРАТУРА
Алексеев С.С. Социальная ценность права в советском обществе. — М., 1971; Он же. Общая теория права Т. 2. — М., 1982; Баранов В.М. О правовой демагогии / В сб. научи, трудов: Нижегородские юридические записки. Вып. 3. — Н. Новгород, 1997; Баранов В.М., Кузнецов А.П., Изоснмов СВ. и др. Примечания в праве. — Н. Новгород, 2005; Боннер АЛ. Существует ли юридический процесс? / В кн.: Проблемы соотношения материального и процессуального права. — М., 1980; Бошно СВ. Правотворчество: путь от источника к форме права: Лекция. — М., 2002; Власенко НА. Коллизионные нормы в советском праве. — Иркутск. 1984; Он же. Язык нрава. — Иркутск, 1997; Он же. Правила законодательной техники в нормативно-правовых актах субъектов Российской Федерации / В кн.: Законодательная техника современной России: состояние, проблемы, совершенствование. Т. 1. — Н. Новгород, 2001; Гойман-Калинский И.В. Согласование интересов как вид современных законодательных технологий // Государство и право. — 2004. — № 8; ИерингР. Юридическая техника. — СПб., 1906; Законодательная техника/ Под ред. Ю.А. Тихомирова. —
Раздел I
ПРАВОТВОРЧЕСКАЯ ТЕХНИКА
5
глава
ПРАВОТВОРЧЕСТВО
В этой главе вы узнаете:
что такое правотворчество и кто в нем может участвовать;
почему правотворчество народа (референдумы) для России остается экзотическим явлением;
справедливо ли, что государственные органы берут на себя основную нагрузку по созданию норм права;
какие существуют подходы к пониманию законодательства;
существуют ли критерии качества законодательства, или качество ~ понятие субъективное;
часто ли в законотворчестве встречаются ошибки;
можно ли возлагать надежды на экспертизу проектов нормативных актов как на один из способов недопущения законодательных ошибок.
1. Понятие и виды правотворчества
В Российской Федерации издано и действует около 2 тысяч законов.
Федеральных нормативных актов (законов, указов, постановлений, инструкций) насчитывается около 121 тысячи.
Если же сложить вместе федеральные нормативные акты и акты субъектов Федерации, всего получится более 500 тысяч.
Цифра впечатляющая. Значит, правотворчество — настолько важная деятельность, что она:
Ю ридическая техника
138 1) затрагивает интересы каждого гражданина;
2) определяет основные параметры поведения всех людей.
Правотворчество — это деятельность по созданию (изменению или отмене) правовых норм.
В зависимости от того, кто участвует в создании норм права, правотворчество делится на четыре вида.
Виды правотворчества
Правотворчество
народа
(акты
референдумов)
Правотворчество
государственных
органов
К орпоративное правотворчество
Схема 5.1- Виды правотворчества.
■
Правотворчество народа
Его удельный вес в любой стране всегда небольшой. Что касается России, то для нас референдум так и остался явлением экзотическим. Однако он может быть эффективной разновидностью правотворчества, поскольку позволяет прямо и непосредственно без промежуточных инстанций и возможных искажений выявить отношение граждан страны к тому или иному варианту правового регулирования вынесенного на референдум вопроса и сразу же принять окончательное решение1.
Анализ этого вида правотворчества показывает, что для его использования должен быть подготовленным и народ, и государственная власть. Кроме того, даже если вышеуказанное условие имеется в
1 Некоторые теоретики права полагают, что выделение правотворчества, осуществляемого народом путем принятия соответствующих актов на референдуме, является не совсем верным. Так, М. Ю. Спирин пишет: «Акты, принятые на референдуме, разрабатываются и совершенствуются субъектами публичной власти до вынесения их на всенародное обсуждение, и сам референдум назначается и проводится соответствующими органами государства». См.: Спирин М.Ю. Теоретические проблемы законотворческой деятельности в Российской Федерации: Автореф. дисс... канд. юрид. наук. — Самара, 2000. - С. 5.
Г лава 5. Правотворчество
наличии, все равно не надо возлагать на референдум излишние наде- 139 жды: с его помощью в нормативном порядке могут решаться самые простые и понятные людям вопросы (например, нужна ли профессиональная армия, следует ли срубить в городе тополя для избавления от тополиного пуха). Однако наша жизнь усложняется и все реже ставит перед нами простые вопросы.
Нельзя сбрасывать со счетов и большие возможности злоупотребления референдумом, допускаемые государственной властью. Применяются здесь различные способы:
а) неясное формулирование вопроса;
б) перечисление вариантов, среди которых нужный ставится на первое место;
в) полиграфическое выделение в бюллетене нужного ответа;
г) помещение в бюллетень голосования примечаний, справок, на правляющих мысль и волю граждан в нужное русло, и т.д.
Вот почему основную нагрузку по нормативному регулированию жизни людей следует все же возлагать на правотворчество государственных органов.
Правотворчество государственных органов
Оно занимает ведущее место. Объем его велик. Классификация нормативных актов, издаваемых государственными органами, поможет привести его в систему.
По субъектам нормативные акты делятся на четыре группы: 1) законы. Их принимают парламенты — представительные органы народа. Существует три вида законов:
изменяющие Конституцию;
конституционные (детализирующие ее по ключевым вопросам);
обыкновенные. Однако даже в развитых государствах, где существуют слаженно
работающие парламенты, исполнительные органы издают нормативные акты. К этому вынуждает сама жизнь, которая становится сложнее и требует более специализированного ее регулирования. Есть и другие причины:
физические силы парламентариев не беспредельны;
ограничено и время их работы (рабочий день — восемь часов);
есть вопросы, в которых парламентарии куда менее компетентны, нежели исполнительный орган, отвечающий за тот или иной участок работы;
экономические — оправдано задействовать парламент (450 чел.)
Юридическая техника
140 лишь для урегулирования важных, общезначимых вопросов общественной жизни. Детальные же вопросы вполне могут нормативно прорабатывать и другие органы государства.
Вот почему правотворческими полномочиями издавна наделяются (и не только в России) помимо парламентов другие государственные органы (см. табл. 5.1);
2) указы издает Президент Российской Федерации. Его право творческая компетенция касается следующих вопросов:
структура органов исполнительной власти;
порядок награждения;
порядок вступления в гражданство;
Вооруженные Силы;
постановления принимает Правительство Российской Федерации (в основном по социально-экономическим вопросам);
инструкции разрабатываются министерствами (входящим в их структуру федеральными службами и агентствами) и оформляются приказами министра. Ими регулируются специальные вопросы, относящиеся к ведению министерств.
На уровне субъектов Федерации распределение правотворческих полномочий очень сходно с тем, что имеется на федеральном уровне. По содержанию нормативные акты можно классифицировать на1:
общие (или комплексные), претендующие на магистральное решение вопроса (например, Закон «О несостоятельности (банкротстве)»);
статутные, определяющие компетенцию тех или иных органов, принципы их деятельности, задачи, полномочия должностных лиц и др. (например, Закон «О Правительстве Российской Федерации»);
динамические, призванные обеспечить развитие общественных отношений, их охрану (например, Закон «Об образовании»);
процедурные (регламентационные), которые ставят своей целью определить порядок деятельности какого-либо государственного органа (например, Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации).
Корпоративное правотворчество
Этот вид правотворчества в той или иной мере имеет место в различных организациях, но наиболее массивно оно в предпринимательских корпорациях (организациях, основанных на объединенных
Власенко Н. А. Законодательная технология. Теория. Опыт. Практика. — Иркутск, 2001. - С. 30-32.
Г лава 5. Правотворчество
капиталах), поскольку там порой занято несколько тысяч чело- 141 век (юридическая техника корпоративных актов будет рассмотрена в главе 8).
Таблица 5.2 Виды нормативных актов
|
Орган, издавший акт |
Наименование акта |
|
Международные организации |
Общепризнанные принципы и нормы международного права Ратифицированные международные договоры |
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ УРОВЕНЬ |
||
1 |
Народ (референдум) |
Конституция |
2 |
Государственная Дума |
Законы: а) изменяющие Конституцию б) конституционные в) обыкновенные |
3 |
Президент |
Указы: а) о порядке награждения б) о порядке вступления в граж данство в) по вопросам Вооруженных Сил г) о структуре исполнительных ор ганов власти |
4 |
Правительство |
Постановления (по социально-экономическим вопросам) |
5 |
Министерства |
Инструкции (приказы) по ведомственным, т.е. специальным, вопросам |
|
СУБЪЕКТЫ ФЕДЕРАЦИИ |
|
1 |
Законодательные собрания (думы) субъектов Федерации |
Законы |
2 |
Президенты, губернаторы |
Указы |
3 |
Правительства республик, администрации областей, краев |
Постановления |
4 |
Министерства республик, управления администрации области, края |
Инструкции (приказы) |
Юридическая техника
142
2.
Законодательство: три подхода к его пониманию
В юридической литературе и в обыденной жизни широко расиро^ странен термин «законодательство». Он понимается по-разному. 1
В соответствии с первой точкой зрения законодательство — это <ш вокупность законов1.
Согласно второй точке зрения — совокупность нормативных дМ тов, издаваемых федеральными органами власти2. От рафинировав ного (или узкого) понимания законодательства заставила отказатьсУ сама жизнь: нехватка собственно законов особенно остра была в пер(^ од перехода к рыночным отношениям. Однако на сегодняшний де/ этот голод устранен, он восполняется с помощью подзаконных норЦ тивных актов. Нельзя не считаться и с правовым менталитетом на" да. В сознании людей любое нормативное веление верховной влас^ всегда приравнивалось и приравнивается до сих пор к «закону». В: щиту этой точки зрения выдвигаются и другие аргументы. Так, ней7 торые ученые утверждают, что исключение из системы законодателе ства, например, ведомственных нормативных актов означает призц! ние «фрагментарного» характера законодательства, что «негатив» отразится на всей системе, поскольку позволит каждому, теперь \ ж отдельному звену функционировать самостоятельно, не обеспечим единство и взаимодействие всех звеньев»3.
Сторонники третьей точки зрения считают, что законодательв во — это совокупность всех действующих нормативных актов в страж (как федеральных, так и региональных). Эта позиция стала завоет! вать все больше сторонников в связи с тем, что массив и значимое» законодательства субъектов Федерации все более возрастаю! В принципе, научно стерильным является именно такое пониман|| законодательства.
Тем не менее пока наиболее предпочтительным представляет^ второй подход. Аргументы здесь таковы:
1 См., напр.: Лившиц Р.З. Теория права. — М., 1994. — С. 112. Тихомиров ЮЛ., Щ телевская И. В. Правовые акты. — М., 1999. — С, 39; Шмакова Н. С. Ведомственное ил вотворчество: понятие и формы: Автореф. дисс... канд. юрид. наук. — М., 2006. — С. 2я
1 См., напр.: Бабаев В. К. Правотворчество в современном Российском государев / В кн.: Теория государства и права / Под ред. В.К. Бабаева. — М., 1999. — С. 329.
3 Червяков Н. Н. Проблемы совершенствования ведомственного правотворч на материалах МВД России: Автореф. дисс... канд. юрид. наук. — М., 2000. — С. 7.
'» И/ншотворчество
> «и раничение законодательства только законами не соответст- дсйствительной роли Президента, Правительства и мини-
I и*;
» ик. почение в это понятие всех нормативных актов, издаваемых ».нк•, создает опасность нивелировки подзаконных федеральных || по сравнению с региональными;
► узкое понимание законодательства противоречит сложившей- ридической практике, когда почти любой закон после его приня-
■уквально «обрастает» нормативными актами меньшей юридиче-силы, обеспечивающих его детализацию и реализацию; I существуют большие проблемы с доступностью всех регио-1,1 х актов и с получением о них информации, что ставит под во-(Ьолучение полной информации о российском законодательстве, ^очно-поисковая система «Консультант плюс» (ее полная вер-[содержит полную информацию о нормативных актах, издавае-России, в том числе в субъектах Федерации. Однако сегодня да-[Не все граждане и организации могут стать пользователями этой ;Ьютерной системы по техническим либо материальным при-
143
3.
Требования к законодательству (критерии качества законодательства)
Й тобы быть действенным регулятором общественной жизни, за-"дательство должно быть качественным. Что значит «качествен-■аконодательство»? Иногда качество законодательства отождест-Ьт (что, думается, не совсем правильно) с качеством закона, так ■аконодательство состоит именно из законов, и если каждый из Йудет качественным, то в сумме они и придадут нужное качество иодательству в целом.
Обобщив мнения ученых по данному вопросу, можно выделить Позиции1.
Во-первых, качество закона — это его способность соответство-социальным реалиям (экономическим, политическим и иным), 1кцент делается на содержание закона2.
! См.: СырыхЕ.В. Критерии качества закона. «Законодательная техника» (глава 3) ред. Ю. А. Тихомирова. - М., 2000. С. 42 - 58.
См., напр.: Прозоров В.Ф. Качество и эффективность хозяйственного законода-ва в условиях рынка. — М, 1991.
Юридическая техника
/ < 144 Во-вторых, качество закона проявляется прежде всего в том, как в
нем формулируются потребности и требования социальной реальности, т.е. главное в нем — юридическая форма. Даже если закон точно транслирует требования жизни, но не удобоварим, его действенность окажется под вопросом'.
В-третьих, качество закона — это совокупность его свойств (касающихся как содержания, так и формы), позволяющая быть действенным регулятором общественных отношений .
Пожалуй, этот комплексный подход следует взять за исходный и следующим образом определить качество законодательства.
Качество законодательства — это внутренне присущая его форме и содержанию совокупность социальных и юридических свойств, обусловливающих пригодность законодательства удовлетворять определенные потребностей общества.
Чтобы быть качественным, законодательство должно отвечать следующим требованиям.
Отражение воли государства
Законодательство должно выражать волю правотворческого государственного органа, а через него и волю государства. Поскольку предполагается, что государственные органы должны действовать в интересах и во благо народа, то и в законодательстве должна находить отражение воля народа. Таковы теоретические постулаты, которые на практике далеко не всегда находят применение. Тем не менее закон считается качественным, если соответствует реальным общественным отношениям. Закон может соответствовать самому высокому уровню законодательной техники, но тем не менее вызывать отрицательный эффект, если грубо нарушает социальную справедливость и не отвечает экономическим, политическим и иным интересам и потребностям общества.
Например, в начале 2006 г. жители многих российских городов вышли на улицы протестовать против резкого удорожания коммунальных услуг. Понять их можно: коммунальные тарифы возросли на 30%, а прибавки к пенсиям, пособиям и заработной плате бюджетников не произошло.
' См., напр.: Игнатенко В.В. Правовое качество законов об административных правонарушениях. — Иркутск, 1998.
2 Сырых Е.В. Критерии качества закона. «Законодательная техника». — С. 44.
Г лава 5. Правотворчество
Стремление к минимальному количеству 145
нормативных актов
В противном случае у подавляющего большинства населения возникают проблемы с получением информации о законодательстве: в большом их массиве немудрено запутаться. И даже при должной информированности далеко не все способны увязать правовые нормы между собой, определить их иерархию и т.п. Это порой у пользователей снижает желание действовать в соответствии с законодательством, поскольку, по их мнению, все равно не получиться быть чистым перед законом.
Именно такое положение существует в области налогового права, которое продолжает оставаться массивным, сложным и запутанным. Налогоплательщики (особенно мелкие предпринимательские организации) жалуются, что, для того чтобы разобраться с налоговым законодательством и правильно посчитать свои налоги, им приходится приглашать юристов за немалую плату. Это часто обходится гораздо дороже, чем уплата штрафов за сокрытие налогов.
В правотворчестве надо исходить из принципа: регулировать с помощью законодательства лишь вопросы, которые граждане и организации не могут урегулировать самостоятельно и которые затрагивают их общие интересы. Неоправданная правовая заурегулированность общественной жизни не только ведет к ограничению свободы личности, «гасит» энергию людей, но и вызывает инфляцию законодательства, способную вообще парализовать право как социальный регулятор. Особенно это касается внешней правовой избыточности, т.е. когда одни и те же вопросы регулируются большим количеством нормативных актов.
Однако есть еще проблема — внутренняя правовая избыточность1. Речь идет о повторении информации в самом нормативном акте, не несущей дополнительную нагрузку, которую можно удалить либо преобразовать без изменения смысла нормативного акта. Такая избыточность загромождает нормативные акты и затрудняет восприятие их смысла. Ярким примером в этом отношении является уже упоминавшийся Закон «Об основных гарантиях избирательных прав и права граждан на референдум в Российской Федерации».
1 Баранов П. //., Иванов Г. И., Лупандина О. А. О возможности использования информационной избыточности в законодательной технике / В кн.: Законодательная тех-ника современной России: состояние, проблемы, совершенствование. Т. 1. — Н. Новгород, 2001. - С. 211-219.
Ю ридическая техника