1 2.5.2. Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (Конвенция о фонограммах, Женева, 29 октября 1971 г.)

ИСТОРИЯ РАЗРАБОТКИ КОНВЕНЦИИ

В 60-е годы совершенствование методов фиксации и воспроизведения звуков вызвало стремительный рост рынка записанной музыки и одно­временно значительное распространение феномена фонографического пиратства, поразившего не только развивающиеся страны, но и страны, центры производства фонограмм. Число участников Римской конвенции

Международные аспекты авторского права и смежных прав 731

практически не увеличивалось; более того, многие страны, где действу­ют самые крупные производители фонограмм, не стали ее участниками и не намеревались к ней присоединяться (Соединенные Штаты Америки по-прежнему в ней не участвуют), и если Римская конвенция действи­тельно предосташтяет производителям фонограмм исключительное пра­во разрешать или запрещать непосредственно или косвенно производ­ство копий их фонограмм (ст. 10), то в ней не предусматривается каких-либо мер, направленных против ввоза неразрешенных копий. Со своей стороны, национальное законодательство в этих странах не признавало за производителями прав, которые позволяли бы им защищать свою продукцию как таковую: право на воспроизведение признавалось толь­ко за авторами произведений, зафиксированных на фонограммах.

В Соединенных Штатах Америки отсутствие конкретной защиты, а также весьма неопределенная и переменчивая судебная практика вызы­вали серьезное беспокойство у представителей фонографической про­мышленности, которые были свидетелями небывалого увеличения про­изводства копий фонограмм без согласия их производителей (De Sanctis 1972: 247). По оценкам специалистов, в то время в стране ежедневно не­законно выпускалось 18 тыс. магнитных лент, что лишало американскую фонографическую промышленность и ее артистов-исполнителей суммы, оцениваемой в 100 млн долларов в ежегодном объеме продаж магнитных лент¹⁰³.

В мае 1970 г. в ходе совещания специального Подготовительного ко­митета, которому было поручено разработать предварительный вари­ант предложений по пересмотру Всемирной конвенции об АП (в перс­пективе Конференции по пересмотру, которая должна была состояться в следующем году одновременно с Конференцией по пятому пересмотру Бернской конвенции), представители фонографической индустрии пред­ложили Комитету рассмотреть возможность включения в текст нового варианта Всемирной конвенции положений, запрещающих изготовление и ввоз незаконных записей. В общем мнении возобладала та точка зре­ния, что этот вопрос, сколь бы важным он не был, относится к сфере защиты смежных прав и не укладывается в рамки международных кон-

^{1 03} У Деренберг цитирует доклад сенатора Мак-Клилана, он указывает также, что во избежание преследований за недобросовестную конкуренцию «пираты» как это было доказано, например, в деле Спайса, обычно продавали свои незаконные ленты со следу­ющей оговоркой: «Не существует никакой связи между (название "пирата") и компани­ей, которая выпустила оригинальную запись, ни между настоящей записью и артистами, сделавшими оригинальную запись. Настоящая лента выпускается без какой бы то ни было лицензии, выданной компанией, которая выпустила оригинальную запись, или исполнителем либо исполнителями, сделавшими эту запись; кроме того, ни упомянутая компания, ни упомянутый исполнитель или исполнители не получают никаких отчисле­ний или вознаграждения от (названия "пирата"). Разрешение на выпуск этой ленты ни­когда ни у кого не запрашивалось и не было получено» (Derenberg 1971: 126).

25*

732 Авторское право и смежные права

венций о защите литературных, художественных и научных произведе­ний (Le droits 1970: 173).

Вместе с тем отныне был поставлен вопрос о неотложной необхо­димости предоставления производителям фонограмм международной защиты, которая позволяла бы им бороться против фонографического пиратства, и, удовлетворяя эту просьбу, компетентные органы ЮНЕСКО и ВОИС, совместно созвали в марте 1971 г. совещание Комитета экспер­тов в Париже. Этот Комитет разрабогал проект Конвенции, который по­служил рабочим документом для Дипломатической конференции, про­ходившей в Женеве с 18 октября 1971 г.

15 октября 1971 г., за несколько дней до открытия Женевской кон­ференции, в Соединенных Штатах Америки был принят закон 92-140, который внес изменения в раздел 17 кодекса законов в Соединенных Штатах Америки и установил ограниченное АП на звукозаписи с целью защиты их от неразрешенного воспроизведения и пиратства. Этот закон применялся к звукозаписям, выпущенным в свет с оговоркой о наличии АПна запись, начиная с 15 февраля 1972 г. и до 31 декабря 1974 г., по­скольку предусматривалось, что общий закон об АП, касающийся также защиты звукозаписи, будет принят к 1 июня 1975 г.

Принятие этого закона было необходимым не только для того, чтобы позволить Соединенным Штатам Америки ратифицировать новый меж­дународный договор о фонограммах, но также и для того, чтобы распро­странить защиту, предоставляемую АП на звукозаписи, которые не охра­нялись законом 1909 г. и в отношении которых после определенных реше­ний Верховного суда (дела «Sears» и «Сотрсо»)¹⁰⁴ можно было лишь ссы­латься на недобросовестную конкуренцию в рамках федерального законо­дательства или законодательства отдельных штатов (Derenberg 1971: 126).

ЖЕНЕВСКАЯ ДИПЛОМАТИЧЕСКАЯ КОНФЕРЕНЦИЯ (1971 г.)

Дипломатическая конференция, которая была созвана Генеральными директорами ЮНЕСКО и ВОИС, начала свою работу в Женеве 18 октяб­ря 1971 г. 29 числа этого же месяца, т. е. спустя менее двух недель она приняла международный договор, состоящий из 13 статей, который стал известен как Конвенция о фонограммах. В работе Конференции приняли участие делегации от пятидесяти государств и территорий, а также на­блюдатели от пяти других государств, двух межправительственных орга-

⁰⁴ Дело «Sears, Roebuck & Со» против «Stiffel Co», 376 US 225 (1964) и дело «Сотрсо Corp.» против «Day-Brite Lighting, Inc.», 376 US 234 (1964), в которых Верхов­ный суд в 1964 г. заявил, что запрет на изготовление копии предмета, не охраняемого патентом или АП, противоречит принципам федерального законодательства и конститу­ции, которые предусматривают, что права авторов и изобретателей на их произведения и изобретения охраняются в течение ограниченного срока.

Международные аспекты авторского права и смежных прав 733

низаций (МСЭ и Лиги арабских государств) и тринадцати международ­ных неправительственных организаций. Глава делегации Швейцарии г-н Пьер Кавен был избран председателем Конференции, а глава делега­ции Камеруна г-н Джозеф Екеди Саммик -- основным докладчиком,

ТЕКСТ КОНВЕНЦИИ

По сравнению с Римской конвенцией (1961 г.) Конвенция о фонограммах характеризуется в частности следующим:

• она касается исключительно зашиты производителей фонограмм от производства, ввоза и распространения неразрешенных копий их фонограмм;

• в ней не применяется принцип национального режима;

• в ней не провозглашаются исключительные права производителей фонограмм, поскольку она основывается на рамочном положении (ст. 2), которое является «взаимным обязательством договариваю­ щихся государств» (Masouye 1982: 142);

• она не допускает оговорок (за исключением оговорки, упомянутой в п. 4 ст. 7);

• она не содержит положения, касающегося ее пересмотра.

Из доклада основного докладчика следует, что Конференция реши­ла последовать мнению делегаций, которые считали, что договор должен быть как можно более простым и открытым для всех государств, с тем чтобы он мог быстро получить широкое признание. По мнению этих делегаций, понятия простоты и универсальности должны выражаться в относительно небольшом числе статей конвенций, которые должны ограничиваться определением обязательств Договаривающихся госу­дарств при предоставлении им возможности выбора юридических средств для обеспечения такой охраны и в условиях, предусмотренных для присоединения к ней или ее ратификации (Actes 1975: 37—46).

Как и Римская конвенция, Конвенция о фонограммах начинается с преамбулы (общая черта международных конвенций об АП) и основных понятий (ст. 1), где дается определение четырех ключевых терминов Конвенции: фонограмма, производитель фонограмм (оба определения идентичны тем, что используются в ст. 3 Римской конвенции), копия и распространение среди публики (к ним мы вернемся при изложении по­ложений Конвенции).

Основные обязательства государств. Критерии и цель охраны, предоставляемой Конвенцией

Статья 2 предусматривает, что «каждое государство-участник обязует­ся охранять интересы производителей фонограмм, являющихся гражда­нами других государств-участников, от производства копий фонограмм

734 Авторское право и смежные права

без согласия производителя и от ввоза таких копий всякий раз, когда упо­мянутые производства или ввоз осуществляются с целью их распро­странения среди публики, а также от распространения этих копий сре­ди публики».

Конвенция не предоставляет бенефициарам исключительных прав. Она ограничивается провозглашением взаимных обязательств государств-участников. Статьи 2 и 3, содержащие основные положения Конвенции, являются рамочными, поскольку государства-участники призваны принять дополнительные внутренние нормативные акты для их осуществления.

Поскольку Конвенция о фонограммах не признает принцип предо­ставления национального режима, государства-участники могут уста­навливать разный режим для своих граждан.

А. Дебуа, А. Франзон и А. Керевер подчеркивают, что ст. 2 и содер­жащиеся в первой статье определения терминов и понятий, которые в ней используются, тщательно сужают предмет охраны по трем направ­лениям: продукта, являющегося предметом охраны, бенефициаров охра­ны и, наконец, действий, в отношении которых осуществляется охрана (Desbois, Francon, Kerever 1976: 356).

1. Продуктом, который служит объектом охраны, являются фоно­граммы^ определяемые в подпункте (а) первой статьи (как и в Римской конвенции) как «любая исключительно звуковая запись звуков», источ­ником которых является исполнение или другие звуки. Поэтому из нее исключены две весьма распространенных формы пиратства: незакон­ная запись (bootlegging)¹⁰⁵ и пиратство видеопрограмм, поскольку ни в одном из этих двух случаев не осуществляется производство копий фонограмм, а сами визуальные произведения охраняются конвенциями об АП (Бернской конвенцией и Всемирной конвенцией).

Что касается звуковых дорожек аудиовизуальных произведений, то основной докладчик в своем докладе отмечает, что поскольку определе­ние фонограммы распространяется исключительно на звуковую фикса­цию, то обсуждались два различных толкования Конвенции примени­тельно к записям, которые делаются на основе звуковой ленты кинема­тографических произведений или других аудиовизуальных произведе­ний, когда звук фиксируется одновременно с визуальной записью.

Согласно первой точке зрения, звуковая дорожка служит сырьем для производства записи, с тем что, когда исключительно звуковая фик­сация изготавливается на основе такой ленты, получаемая в результате этого запись является фонограммой в том смысле, как это определяет-

¹⁰⁵ Английское слово «bootlegging» означает действие, которое заключается в записи без разрешения, чаще всего «тайно», музыкальных произведений на концертах, выступ­лениях артистов, театральных представлениях и т. д. или программ, передаваемых по радио (но не с фонограммы), и производстве их копий, предназначенных для продажи,

Международные аспекты авторского права и смежных прав 735

ся конвенцией. В пользу данного мнения говорит то, что звуковая лен­та почти всегда подвергается модификациям или усовершенствованию, когда начинается процесс изготовления записи, благодаря чему создается новый исключительно звуковой вариант.

Согласно другому толкованию, звуки, включенные в записи, сделан­ные на основе звуковой дорожки, зафиксированной впервые в форме аудиовизуального произведения, не носят самостоятельного характера, как это имеет место при исключительно звуковой фиксации, а в таком случае запись не может считаться фонограммой в том смысле, как это определено в конвенции, и их звуки следует рассматривать скорее как часть первоначального аудиовизуального произведения. Далее уточня­лось, что даже согласно второму толкованию Конвенция предусматри­вает лишь минимальные нормы охраны, причем каждому государству-участнику предоставляется право обеспечивать охрану звуковых доро­жек как фонограмм, руководствуясь положениями своего национального законодательства, если оно проявит такое желание.

Во всяком случае, Конференция пришла к выводу, что пользовать­ся охраной должно то лицо, которое впервые записывает фонограмму как таковую; кроме того, она сочла, что любая исключительно звуковая фик­сация должна рассматриваться в качестве фонограммы, даже если она сделана какой-либо вещательной организацией в форме записи кратко­срочного пользования (эфемерной записи) (Actes 1975: 40).

2. Что касается бенефициаров охраны (ст. 2)_ч то ими являются производители фонограмм (физические или юридические лица, которые первыми сделали запись звуков на фонограмме, — ст. 1Ь), находящие­ся под юрисдикцией других государств-участников.

Таким образом, в Конвенции в принципе применяется лишь крите­рий персональной охраны, т. е. критерий гражданства производителя (как в случае, если производитель — физическое лицо, так и в самом рас­пространенном случае, когда он является юридическим лицом). В прин­ципе, принятие критерия гражданства в качестве единственной привяз­ки к конвенции может вызвать проблемы даже в случае, когда произво­дитель является физическим лицом. Однако если речь идет о юридиче­ском лице, то проблемы становятся еще более сложными, поскольку су­ществуют многочисленные критерии предоставления гражданства и ни один из них не является полностью удовлетворительным ввиду тех воз­можностей мошенничества, которые они открывают, особенно в связи с деятельностью транснациональных корпораций. В странах, где отказы­ваются предоставлять гражданство юридическим лицам (например, в Аргентине), принятый в Конвенции о фонограммах критерий граждан­ства вызывает еще больше проблем. Этот вопрос не возникает в отноше­нии Римской конвенции, в которой допускается также использование критерия места первой записи или первой публикации (ст. 5).

736 Авторское право и смежные права

По мнению А. Дебуа, А. Франзона и А. Керевера, в связи с приня­тием критерия гражданства следует сделать вывод о том, что в отноше­нии юридических лиц страной, под юрисдикцией которой считается производитель, обычно является страна, где находится штаб-квартира фирмы (Desbois, Francon, Kerever 1976: 358). Соответственно, когда про­изводитель является юридическим лицом, необходимо учитывать его местонахождение. Однако принятие этого критерия не разрешает дан­ную проблему, поскольку местонахождение юридического лица не явля­ется однозначным понятием. При наполнении его конкретным содержа­нием каждое государство-участник применяет то определение, которое им принято в своем внутреннем праве: уставное местонахождение ди­рекции и головной администрации, главная штаб-квартира фирмы, где решаются деловые вопросы, место основной эксплуатации и т. д.

Тем не менее ст. 2 следует рассматривать вместе с п. 4 ст. 7, которая предусматривает, что «каждое государство-участник, национальное за­конодательство которого на 29 октября 1971 г. предоставляет производи­телям фонограмм охрану их интересов только на основе места первой записи, может путем уведомления, депонированного у Генерального директора Всемирной организации интеллектуальной собственности, заявить, что оно будет применять этот критерий вместо критерия граж­данства производителя».

Последствия действия данной оговорки весьма ограничены (см. выше, п. 12.5.1, 2, комментарий, касающийся п. 3 ст. 5 Римской конвенции, ко­торый позволяет некоторым государствам-участникам исключать крите­рий гражданства).

3. Что касается собственно действий, в отношении которых осуще­ствляется охрана, то в ст. 2 они перечислены следующим образом: про­изводство копий фонограмм без согласия производителя; ввоз таких копий всякий раз, когда упомянутые производство или ввоз осуществля­ются с целью их распространения среди публики; а также распростра­нение этих копий среди публики.

Слово «копия» определяется в подпункте с ст. 1. Оно обознача­ет «носитель, который содержит звуки, записанные непосредственно или косвенно с фонограммы, и который включает все или значительную часть звуков, записанных на этой фонограмме». Слово «носитель» используется для охвата всех видов воспроизведения (на пластинках, магнитных лентах, кассетах и т. д.). Термином «косвенное воспроизве­дение» охватываются копии, которые последовательно делаются с раз­решенной или неразрешенной копии или при передаче фонограммы средствами вещания. Прилагательное «значительный», как это отмеча­ется основным докладчиком, имеет не только количественное, но также и качественное значение; в связи с этим даже небольшая часть фоно­граммы может быть сочтена значительной (Actes 1975: 40).

Международные аспекты авторского права и смежных прав 737

« Распространение среди публики» определяется в подпункте d ст. 1 как «любой акт, посредством которого копии непосредственно или кос­венно предлагаются публике вообще или любой ее части». В докладе Конференции подчеркивается, что в этом определении конкретно не упоминаются «коммерческие цели», с тем чтобы напрасно не ограничи­вать сферу применения Конвенции, поскольку было сочтено, что ком­мерческая цель скрыта в самом определении «распространение среди публики».

Конференция предусмотрела различные примеры значения слова «акт», посредством которого копии фонограммы непосредственно или косвенно предлагаются публике. Она сочла, что таким актом должно считаться, в частности, предоставление копий оптовику с целью их про­дажи непосредственно или косвенно публике (Actes 1975: 43).

Согласно п. 3 ст. 7 обязательство, взятое в соответствии с Конвен­цией, касается фонограмм, записанных с момента вступления в силу данной Конвенции в каждом государстве-участнике.

Юридические меры охраны

1. Меры, посредством которых применяется Конвенция, В статье 3 пе­речисляются четыре юридические системы охраны: охрана посредством предоставления АП; охрана посредством предоставления другого осо­бого права; охрана посредством законодательства, относящегося к нече­стной конкуренции, и охрана посредством уголовных санкций. Государ­ства-участники могут выбирать одну или несколько юридических мер для осуществления конвенции, которые в наибольшей степени отвеча­ют их юридической традиции.

I) Предоставление производителю фонограмм права копирования (а точнее, copyright) характерно для стран англосаксонской юридиче­ ской традиции (Соединенных Штатов Америки, Великобритании, стран Содружества, Ирландии, Израиля и других). Напротив, эта система не существует в законодательстве стран, принадлежащих к европейской континентальной юридической традиции в области АП.

II) Предоставление другого особого права означает охрану произво­ дителя посредством признания смежного права (например, в Австрии, Германии, Италии, Норвегии, Португалии, Швеции, Японии и других), сходного с тем, что предусматривается ст. 10 Римской конвенции, но охватывающего два других вида действий, на которые распространяет­ ся охрана в соответствии со ст. 2 Конвенции о фонограммах.

III) Охрана посредством законодательства, относящегося к нечест­ ной (недобросовестной) конкуренции, осуществляется в отсутствие осо-

738 Авторское право и смежные права

б ого права, будь то АП (copyright) или смежное право (например, в Ни­дерландах). К. Масуйе напоминает о том, что на международном уров­не понятие недобросовестной конкуренции определяется как «акт кон­куренции, совершаемый вопреки добрым обычаям в области промыш­ленности и торговли» (см. ст. 10 bis 2 Парижской конвенции об охра­не промышленной собственности) (Masouye 1982: 141). А. Дебуа, А. Франзон и А. Керевер отмечают, что обращение в суд с иском о недо­бросовестной конкуренции не защищает производителей фонограмм с той же эффективностью, как предоставление частного права. Жертва по­добной конкуренции должна доказывать, что она понесла ущерб, вы­званный коммерческим использованием копий, сделанных без ее согла­сия (Desbois, Franc,on, Kerever 1976: 364).

IV) Система охраны производителей фонограмм от действий, пре­дусмотренных в ст. 2, посредством применения уголовных санкций при­носит весьма удовлетворительные результаты. Она была введена в зако­нодательствах многих стран либо в качестве единственного способа за­щиты (например, в Аргентине), либо в более общем плане, в сочетании с предоставлением особого права copyright или смежного права (Брази­лия, Доминиканская Республика, Испания, Колумбия, Коста-Рика, Пор­тугалия, Великобритания, Соединенные Штаты Америки, Чили, Япония и другие).

2. Минимальный срок охраны. В статье 4 устанавливается, что право определения срока действия предоставляемой охраны сохраняется за национальным законодательством, однако в ней предусматривается минимальный срок в двадцать лет, начиная либо с конца года, в котором первая запись фонограммы была сделана, либо с конца года, когда она была впервые опубликована.

По сравнению с режимом, установленным ст. 14 Римской конвен­ции, режим Конвенции о фонограммах является более либеральным. Фактически он позволяет государствам-участникам делать выбор меж­ду годом первой публикации и годом записи, тогда как в Римской кон­венции предусматривается лишь эта последняя дата отсчета (выбор года публикации может гарантировать более продолжительный срок охраны; кроме того, обычно легче подтвердить год публикации, нежели год запи­си, тем более что в ст. 5 Конвенции о фонограммах предусматривается, что обычно конвенционный символ охраны сопровождается указанием на год первого издания).

Как следует из доклада о работе Конференции, она констатировала, что невозможно определить минимальный срок охраны в том случае, если она обеспечивается посредством национального законодательства, относящегося к недобросовестной конкуренции. Вместе с тем Конфе­ренция исходит из презумпции, что в данной ситуации охрана в принци-

Международные аспекты авторского права и смежных прав 739

пе не должна прекращаться до истечения двадцати лет со времени пер­вой записи или первой публикации, как это предусмотрено в ст. 4 Кон­венции в целях обеспечения равновесия между различными системами (Actes 1975:41).

Статья 4 отличается также от положений Римской конвенции (и меж­дународных конвенций об АП) тем, что в отношении срока охраны прин­цип материальной взаимности в ней не предусматривается.

3. Формальности. В статье 5 устанавливается, что в тех случаях, когда одно из государств-участников, в соответствии со своим законода­ тельством, требует выполнения формальностей в качестве условий, при которых обеспечивается охрана интересов производителей фонограмм, эти формальности считаются выполненными, если все разрешенные ко­ пии фонограмм или их упаковка имеют специальную надпись в виде символа (Р) с указанием первого года издания (эта надпись аналогична той, которая предусматривается в ст. 11 Римской конвенции). Если по ко­ пиям или их упаковке невозможно определить производителя, его пра­ вопреемников или обладателя исключительной лицензии (на основании указания имени, марки или какого-либо иного надлежащего обозначе­ ния), в надписи должно содержаться указание имени производителя, его правопреемников или обладателя исключительной лицензии.

В рассмотренном на конференции проекте содержалась также ссыл­ка на год записи, однако во избежание возможных осложнений остави­ли лишь указание года первой публикации (Actes 1975: par. 52, 54).

Конференция пришла к выводу, что в случае отсутствия обладате­ля исключительной лицензии было бы достаточно написать имя произ­водителя, имея в виду необходимость указывать либо имя обладателя ли­цензии, либо имя правопреемника производителя, или же, наконец, имя этого последнего. Возможность указать имя не производителя, а кого-либо иного никоим образом не затрагивает критерия охраны, которым по-прежнему служит гражданство производителя (Actes 1975: par. 55).

4. Ограничения охраны. В статье 6 указываются ограничения, кото­ рые государства-участники могут предусмотреть в своем национальном законодательстве в отношении охраны интересов производителей фоно­ грамм. Допускаются ограничения того же характера, что и ограничения в отношении охраны прав авторов литературных и художественных про­ изведений. Однако, согласно положениям этой статьи, обязательные лицензии могут быть предусмотрены только в том случае, если удовле­ творены все три изложенные ниже условия:

• воспроизведение предназначается для использования исключи­ тельно в целях обучения или научных исследований;

• экспорт копий, произведенных на основе таких лицензий, запре­ щается;

740 Авторское право и смежные права

• в пользу первоначального производителя предусматривается спра­ведливое вознаграждение, которое устанавливается компетентными органами, предоставившими лицензию, с учетом, наряду с прочим, числа произведенных копий.

В начале ст. 6 говорится, что «каждое государство-участник, кото­рое обеспечивает охрану путем предоставления АП или другого особого права или путем применения уголовных санкций», может предусмотреть вышеупомянутые ограничения. Иными словами, ограничения допуска­ются лишь в том случае, если охрана обеспечивается путем предостав­ления исключительных прав. Как объясняют А. Дебуа, А. Франзон и А. Керевер, отсутствие какого-либо упоминания о том случае, когда охрана обеспечивается посредством законодательства, касающегося не­добросовестной конкуренции, обусловливается тем фактом, что в силу юридической природы иска о недобросовестной конкуренции, какие-либо изъятия, аналогичные тем, что ограничивают исключительное пра­во, немыслимы; фактически иск о недобросовестной конкуренции на­правлен лишь на то, чтобы обеспечить «охраняемому» возмещение ма­териального ущерба и убытков, причиненных недобросовестным конку­рентом. Оценка ущерба, недобросовестных действий и других призна­ков недобросовестной конкуренции осуществляется в каждом конкрет­ном случае, и не представляется возможным в этих условиях заранее ко­дифицировать те случаи, когда копия, произведенная без разрешения, не дает право на какую-либо компенсацию (Desbois, Francon, Kerever 1976: 367—368).

Действие Конвенции

1. Отношения между Конвенцией о фонограммах и конвенциями об авторском праве и смежных правах. Действие Конвенции по отноше­нию к другим положениям об охране. Как в преамбуле, так и в п. 1 и 2 ст. 7 Конвенции, уделяется внимание охране АП, которому посвящены Бернская и Всемирная конвенции, а также тех прав, которые предусмо­трены в Римской конвенции.

В преамбуле Договаривающиеся государства заявляют, с одной сто­роны, о своем убеждении в том, что охрана интересов производителей фонограмм от незаконного производства фонограмм будет отвечать так­же интересам артистов-исполнителей и авторов, исполнение и произве­дения которых записаны на указанных фонограммах (п. 2), и с другой — о своем стремлении не наносить никакого ущерба действующим между­народным конвенциям, в частности не препятствовать каким бы то ни было образом более широкому принятию Римской конвенции (п. 4).

В пункте 1 статьи 7 вновь проявляется эта забота и устанавливает­ся следующее: «Настоящая конвенция не может быть истолкована как ограничивающая или наносящая ущерб охране интересов авторов, арти-

Международные аспекты авторского права и смежных прав 741

стов-исполнителей, производителей фонограмм или вещательных орга­низаций, которая предоставляется национальным законодательством или международными конвенциями».

Речь идет о таких международных конвенциях, как Бернская Кон­венция, Всемирная конвенция об АП, Римская конвенция о смежных правах и Парижская конвенция об охране интеллектуальной собственно­сти (в частности, ее ст. lObis 2, которая применима к любой системе охраны, строящейся на понятии недобросовестной конкуренции) (Masouye 1982: 150).

Первый пункт ст. 7 основывается на ст. 1 и 21 Римской конвенции, до такой степени, что здесь уместны замечания, относящиеся к этим положениям (см. выше, п. 12.5.1, 1 и 3).

Вместе с тем, как уже настоятельно подчеркивалось¹⁰⁶, Конвенция о фонограммах в известном смысле менее благоприятна для авторов, не­жели Римская конвенция. Фактически она допускает возможность защи­ты интересов производителей фонограмм даже в тех странах, которые не признают АП, ибо, согласно ст. 9, для присоединения к Конвенции или ее ратификации достаточно быть государством — членом ООН, одного из специализированных учреждений, связанных с ООН, или Междуна­родного агентства по атомной энергии или страной, признавшей Устав Международного суда. В данном случае никоим образом не требуется быть членом Конвенции об АП, как гласят ст. 23 и 24 Римской конвен­ции. А. Франзон указывает, что в данном случае нанесен серьезный удар концепции преобладания АП над правами лиц, играющих вспомогатель­ную роль в литературном и художественном творчестве.

К. Масуйе полагает, что в случае возможного «взаимоналожения» текстов двух конвенций (Римской Конвенции и Конвенции о фонограм­мах) страны — участницы двух конвенций должны применять ту из них, которая обеспечивает более широкую охрану (Masouye 1982: 151).

В пункте 2 статьи 7 устанавливается, что национальное законода­тельство каждого государства-участника определяет в случае необходи­мости сферу действия охраны прав артистов-исполнителей, выступле­ния которых записаны на фонограмму, а также условия, при которых они могут пользоваться такой охраной.

Это положение может показаться излишним, ибо оно лишь указы­вает государствам-участникам, что они обладают прерогативой, которая с полной очевидностью им принадлежит. Однако в силу того, что Кон­венция касается только охраны прав производителей фонограмм, Конфе­ренция пожелала напомнить этим государствам, что коммерциализация несанкционированных копий фонограмм является также нарушением прав артистов (Desbois, Francon, Kerever 1976: 370).

106

Francon 1974: 463—465, также авторы, которые указаны в примеч. 18.

742 Авторское право и смежные права

Из этих же соображений следует подчеркнуть, что при рассмотре­ния п. 2 ст. 7 Конференция не поддержала предложение Нидерландов о возложении на государства-участники обязанности охранять права арти­стов-исполнителей для того, чтобы в случае, если производитель фоно­грамм воздерживается от привлечения к ответственности нарушителя положения Конвенции, артисты, выступления которых записаны на фо­нограмму, не оказались лишенными всех прав обращения в суд. Конфе­ренция посчитала, что обязанность производителя фонограмм привле­кать такого нарушителя к ответственности, в случае участия артиста в доходах, должна обычно следовать из условий договора (контракта) между производителем и артистом, однако она, тем не менее, согласи­лась признать, что в случае, если производитель не использует права, ко­торыми он обладает по Конвенции, желательно заключать контракты таким образом, чтобы артисты имели возможность непосредственно привлекать к ответственности нарушителя (Actes 1975: 43).

2. Отсутствие у Конвенции обратной силы. В пункте 3 статьи 7 устанавливается правило, аналогичное тому, которое фигурирует в п. 2 ст. 20 Конвенции, ибо в нем предусматривается, что ни одно государ­ство-участник не обязано выполнять положения Конвенции о фонограм­мах в отношении фонограмм, записанных до ее вступления в силу на территории данного государства.

Данное положение, как и предыдущее, носит факультативный харак­тер, позволяя государствам запрещать, если это не возбраняется их кон­ституцией, предъявлять иск за производство новых копий фонограмм, незаконно записанных до вступления в силу настоящей Конвенции.

Административные и заключительные положения

Эти положения фигурируют в ст. 8—13. Поскольку они аналогичны положениям, которые содержатся в уже проанализированных конвенци­ях, мы ограничимся их цитированием:

• административное обеспечение Конвенции возлагается на ВОИС, ей поручены также некоторые функции, которыми обычно наделяет­ ся депозитарий международного договора; ВОИС осуществляет эти функции в сотрудничестве с ЮНЕСКО и МОТ в отношении вопро­ сов, касающихся их соответствующей компетенции (ст. 8). Конвен­ ция о фонограммах не предусматривает учреждения межправитель­ ственного комитета;

* регламентируются вопросы подписания Конвенции и ее депони­ рования у Генерального секретаря ООН, а также методы принятия Конвенции (ратификация, принятие и присоединение); указывает­ ся на необходимость того, чтобы национальное законодательство соответствовало Конвенции (ст. 9);

Международные аспекты авторского права и смежных прав 743

• устанавливается, что никакие оговорки в отношении Конвенции не допускаются (это положение идентично содержанию ст. 16 Кон­ венции об учреждении ВОИС—Стокгольм, 1967 г), за исключени­ ем, разумеется, оговорки, допустимой согласно положениям п. 4 ст. 7 (ст. 10);

• устанавливаются условия первоначального вступления Конвенции в силу (спустя три месяца после депонирования пятого акта о рати­ фикации или присоединении), а также о ее последующем вступле­ нии в силу для каждого Договаривающегося государства. Далее фи­ гурирует «колониальная оговорка» и заявление о том, что она не может быть истолкована как означающая молчаливое признание или принятие каким-либо государством-участником фактического поло­ жения на какой-либо территории (эта формулировка впервые появи­ лась в Договоре о сотрудничестве в отношении патентов (ПКТ), принятом в Вашингтоне в 1970 г.) (Masouye 1982: 160) (ст. 11);

• устанавливаются формальности, которые необходимо выполнить для денонсации Конвенции; денонсация вступает в силу спустя две­ надцать месяцев после даты получения надлежащего уведомления (ст. 12);

• перечисляются языки, на которых составлена Конвенция (англий­ ский, испанский, русский и французский); предусмотрены тексты на других языках (арабском, голландском, итальянском, немецком и португальском) и регламентируется механизм уведомлений (ст. 13). Ратификации и присоединения. Конвенция о фонограммах вступила

в силу 18 апреля 1973 г. после присоединения Фиджи и ратификаций Финляндией, Францией, Великобританией и Швецией.

Впоследствии число присоединений быстро возрастало. К концу 1976 г., то есть пять лет спустя после принятия Конвенции, в ней насчи­тывалось 20 государств-участников, в том числе несколько основных производителей и потребителей фонограмм. Как следует из приведенно­го ниже перечня, по состоянию на 1 ноября 1996 г., число государств — участников Конвенции возросло до 54.

Конвенция об охране интересов производителей фоногра.\ш от незаконного

воспроизводства их фонограмм* (Конвенция о фонограммах,

Женева, 29 октября 1971 г.)

Государство'

Дата, когда государство стало участником Конвенции

Германия 18 мая 1974 г.

Аргентина 30 июня 1973 г.

Австралия 22 июня 1974 г.

Австрия 21 августа 1982 г.

Барбадос 29 июля 1983 г.

2

Бразилия Болгария

8 ноября 1975г.

6 сентября 1995 г.

744

Авторское право и смежные права

Государство'

Дата, когда государство стало участником Конвенции

Буркина-Фасо

Чили

Китай

Кипр

Колумбия

Коста-Рика

Дания

Египет

Сальвадор

Эквадор

Испания

Соединенные Штаты Америки

Российская Федерация

Фиджи

Финляндия¹

Франция

Греция

Гватемала

Гондурас

Венгрия

Индия

Израиль

Италия'

Ямайка

Япония

Кения

Люксембург

Мексика

Монако

Норвегия

Новая Зеландия

Панама

Парагвай

Нидерланды²

Перу

Республика Корея

Чешская Республика

Великобритания

Святейший Престол

Словакия

Словения

Швеция

Швейцария

Тринидад и Тобаго

Уругвай

Венесуэла

Заир

(Всего пятьдесят четыре государства)

30 января 1988г. 24 марта 1977 г. 30 апреля 1993г. 30 сентября 1993 г.

16. мая 1994г.

17. июня 1982г. 24 марта 1977г.

23 апреля 1978 г.

9 февраля 1979 г. 14 сентября 1974г.

24 августа 1974 г.

10 марта 1974 г.

13 марта 1995 г.

18 апреля 1973 г. 18 апреля 1973 г. 18 апреля 1973 г.

9 февраля 1994 г. 1 февраля 1977 г. 6 марта 1990 г.

28 мая 1975г.

12 февраля 1975 г.

1 мая 1978г. 24 марта 1977г.

11 января 1994 г.

14 октября 1978 г. 21 апреля 1976 г. 8 марта 1976 i.

21 декабря 1973 г.

2 декабря 1974 г. 1 августа 1978 г.

13 августа 1976 г.

29 июня 1974г. 13 февраля 1979 г.

12 октября 1993 г. 24 октября 1985 г.

10 октября 1987г. 1 января 1993 г. 18 апреля 1973 г. 18 июля 1977г.

1 января 1993 г.

15 октября 1996 г. 18 апреля 1973 г.

30 сентября 1993 г. 1 октября 1988г. 18 января 1983г. 18 ноября 1982г. 29 ноября 1976г.

Международные аспекты авторского права и смежных прав 745

* По состоянию на 1 января 1996 г.; см.: La propriete 1996:1.

** Государства перечисляются в порядке французского алфавита.

¹ В соответствии со ст. 7.4 Конвенции это государство заявило, что будет применять кри­ терии, согласно которым оно предоставляет производителям фонограмм охрану их интересов только на основе места первой записи вместо критерия гражданства производителя.

² Относится к Королевству Нидерландов в Европе.