4.2.1. Право на обнародование

Право на обнародование — это право автора решать, будет ли он знако­мить со своим произведением публику или же он сохранит его в тайне, не выводя из сферы интимного, а если да, то в какой форме. Оно также подразумевает право информировать общественность об основном со­держании произведения или же знакомить ее с описанием последнего.

Речь идет о праве, зависящем от волеизъявления автора, поскольку только он определяет, когда его произведение завершено, и выражает желание довести его до сведения общественности. До обнародования ав­тор совершенно свободен вносить в произведение изменения по своему усмотрению и столько раз, сколько он захочет, или даже уничтожить его.

Автор пользуется правом обнародования и может его осуществлять в отношении любой возможной формы использования своего произве­дения; например, автор драматического произведения, который решил его обнародовать в форме театрального представления, сохраняет в не­прикосновенности свое право обнародовать его в виде графического издания.

Право обнародовать произведение обозначается также как право знакомить с произведением, право доводить произведение до сведения общественности, право публиковать его или право давать разрешение на выпуск в свет.

Это право признается в законодательстве всех стран:

• в некоторых используется глагол «divulguer» (обнародовать), на­ пример, в испанском законодательстве — ст. 14.1: «<...> с тем что­ бы решить, следует ли произведение обнародовать и в какой фор­ ме»; во французском законодательстве — ст. L. 121-2, бывшая ст. 19: «Только автор имеет право обнародовать свое произведение»);

• тем не менее, в большинстве из них это делается косвенно: с по­ мощью права публиковать произведение (например, в Уругвае, ст. 11: «Право публиковать не выпущенное в свет произведение, воспроиз­ водить уже опубликованное произведение или передавать заказан­ ное произведение заказчику является личным неимущественным правом (моральным правом), которое не может быть предметом на­ сильственного отчуждения»);

• в более общем плане, охватывая различные формы распростра­ нения произведения (например, в Аргентине, ст. 2: «Право собствен­ ности на научное, литературное или художественное произведение подразумевает, что его автор имеет право распоряжаться этим про­ изведением, публиковать, исполнять или же публично выставлять его <...>, а также воспроизводить его в любой форме»);

• или же в качестве права не выпускать произведение в свет (напри­ мер, в Бразилии, ст. 25.III: «<...> право сохранять его произведение необнародованным»).

140 Авторское право и смежные права

Хотя для определения права на обнародование используются раз­личные применяемые законодателями дефиниции и формулировки, ко­торые, строго говоря, не являются эквивалентными", они призваны обеспечить защиту самой фундаментальной прерогативы автора, по­скольку любое решение использовать неопубликованное (не выпущен­ное в свет) произведение подразумевает решение обнародовать его. Та­ким образом, исключительное право обнародования произведения так­же охраняется в странах, придерживающихся англосаксонской юриди­ческой традиции, в которых оно предоставляется в качестве исклю­чительного права использования произведения (Великобритания, ст. 16—27; Ирландия, ст. 8.6 и 9.8; в Соединенных Штатах право «на со­хранение тайны» (secrecy) или же первого обнародования произведения, или в более широком смысле «право на неприкосновенность частной жизни» (right of privacy), признается в силу прецедентов, которые со­ставляют общее право (common law)).

Поскольку обнародование произведения заключается в том, чтобы сделать его доступным для общественности, то нельзя рассматривать в качестве обнародования ознакомление в частном порядке третьих лиц с не выпущенным в свет произведением, в кругу родственников или дру­зей автора, или же ознакомление с ним потенциальных пользователей, с тем чтобы заключить контракт на использование произведения; то же самое можно сказать в отношении чтения или декламации произведения во время репетиций. Довести произведение до сведения других лиц не означает его обнародования; обнародование предполагает согласие ав­тора и присутствие публики, определенного числа неизвестных лиц, что позволяет рассматривать произведение как вышедшее из частной сферы автора.

Обнародование произведения имеет большое значение. Имуще­ственные права автора появляются вместе с созданием произведения, однако осуществляются только с момента, когда он принял решение его обнародовать. Возможность использовать произведение в силу ограни­чения АП, идет ли речь о свободном использовании или принудитель­ных лицензиях (см. п. 4.4 выше), распространяется только на произве­дения, предварительно обнародованные с согласия их автора.

Далее возникает вопрос в связи с тем, допускает ли ограничения

¹¹ Термин обнародование имеет более широкий смысл, чем публикация. Обнаро­дование включает любую форму представления произведения, которая с согласия ав­тора позволяет сделать его впервые доступным для общественности, в какой бы то ни было форме, в то время как публикация, в понимании юристов, имеет более ограничен­ное значение, чем его общепринятый смысл, и подразумевает обнародование, осуще­ствляемое с согласия автора, что предполагает предоставление в распоряжение обще­ственности экземпляров произведения в какой бы то ни было форме, пригодной для воспроизведения.

I

Содержание авторского права 141

исключительное право автора принимать решение об обнародовании его произведения и должно ли оно отходить на второй план, когда речь идет о договорном праве лица, которое заказало произведение или праве дру­гих кредиторов автора взыскивать причитающуюся им задолженность. Перейдем к рассмотрению таких ситуаций.

ПРАВО НА ОБНАРОДОВАНИЕ ПРОИЗВЕДЕНИЯ, СОЗДАЮЩЕГОСЯ ПО ЗАКАЗУ

Когда автор берет на себя обязательство в рамках договора создать про­изведение и не выполняет этого обязательства, возможно ли принуди­тельное выполнение условий контракта?

Договоры, заключаемые на создание произведений, встречаются довольно часто (см. гл. 3, п. 3.5, А). Автор берет на себя обязательство создать произведение в течение установленного или неустановленного срока и уступает все или часть прав на использование этого произведе­ния в будущем.

Речь идет об обязательствах выполнить работу. С учетом этого кредитор может потребовать завершить произведение или выполнить оговоренные услуги, исключением является применение принудитель­ных мер против должника. В этом последнем случае нельзя требовать создания произведения в принудительном порядке, но можно требовать возвращения выплаченных сумм возмещения убытков; принятие мер принудительного характера против дебитора, который не хочет или не может выполнить условия контракта, даже если предположить, что они будут эффективными, несовместимы с принципами уважения свободы и достоинства человеческой личности.

В связи с этим автор может, как и любой другой исполнитель зака­за, отказаться от создания произведения. Если он его создал, но не хочет передавать заказчику, он может сослаться на свое личное неимуществен­ное (моральное) право, например, если он недостаточно удовлетворен произведением и не хочет ознакомления с ним третьих лиц.

Подобное неисполнение работы может, тем не менее, иметь послед­ствия имущественного характера для автора, поскольку заказчик имеет право потребовать возмещения авансированных сумм, а в конечном ито­ге — компенсации причиненного ущерба. Однако исковое заявление, как и судебное решение из него вытекающее, может учитывать не только действительный ущерб, нанесенный контрагенту, заключившему дого­вор с автором, но также и причину неисполнения договора, поскольку интеллектуальное творчество не зависит исключительно от воли автора: здесь вступают в действие субъективные факторы, такие как отсутствие вдохновения или желание автора сохранить свою репутацию, когда он не хочет, чтобы распространялось произведение, которое его не удовлетво­ряет. Неисполнение заказа может быть вызвано фактической невозмож-

142 Авторское право и смежные права

ностью, препятствиями физического характера, несоответствием масш­таба произведения и времени, выделенного для его создания, и т. д.

Поставим вопрос так: можно ли заставить автора передать свое произведение, применив против него имущественные санкции, вытека­ющие из взятых им на себя обязательств, или содержащие угрозу санк­ции (астрэнты). В той мере, в какой речь идет о нарушении творческой свободы автора, ответ будет отрицательным.

ПРАВО НА ОБНАРОДОВАНИЕ И КРЕДИТОРЫ АВТОРА

Личное неимущественное (моральное) право принимать решение об обнародовании произведения также воспрещает кредиторам заставлять автора сообщать для всеобщего сведения не выпущенное в свет произ­ведение, с тем чтобы возместить свои расходы, за счет выгод, которые дает использование произведения, например, изъяв у автора не издавав­шуюся ранее рукопись в целях ее публикации¹².

Поскольку право обнародования произведения автором применяет­ся ко всем возможным формам использования произведения, кредиторы могут обратить взыскание только на те доходы, которые автор уже полу­чил в рамках права использования произведения¹³. Изъятие может при­меняться в отношении доходов, которые автор получает от романа, опуб­ликованного с его согласия. Напротив, не может быть и речи о том, что­бы изъять право использования произведения в целом и в связи с этим принимать без согласия автора решения об ином способе использования произведения, чем то, на которое он дал свое согласие.

ПРАВО НА ОБНАРОДОВАНИЕ

И ВЛАДЕЛЬЦЫ МАТЕРИАЛЬНЫХ НОСИТЕЛЕЙ

Обычной формой обнародования произведений искусства является их публичный показ в художественных галереях, а также в других отведен­ных для этой цели местах; коммерциализация осуществляется путем отчуждения материального носителя произведений. Их воспроизведение в виде рисунков, афиш, почтовых открыток, а также в рекламных целях и т. д. является малораспространенным способом использования.

^{1 2} Это не касается случая, когда речь идет о приобретателе рукописи произведения, которое уже было опубликовано. В связи с этим можно требовать выполнения предусмо­ тренных обязательств или же обеспечения их путем изъятия материальных ценностей, которые были проданы.

¹³ Такая процедура существует в испанском законодательстве, ст. 53.2: «Права ис­ пользования произведения, принадлежащие автору, не могут быть предметом изъятия в отличие от выгод или доходов, вытекающих из этих прав, которые могут рассматриваться в качестве заработной платы, как в плане определения очередности изъятия или удержа­ ния, так и с точки зрения определения той части, которая не может быть изъята».

Содержание авторского права 143

Приобретение произведений искусства (картины, гравюры, скульп­тура, фотография и т. д.) не означает приобретения права на использо­вание произведения; точно так же человек, покупающий рукопись или оригинал музыкальной партитуры, становится собственником только материального объекта, он не может опубликовать рукопись или парти­туру и не вправе демонстрировать или исполнять произведение, переда­вать его по радио или перерабатывать, за исключением тех случаев, ко­гда это специально оговорено.

Отчуждение оригинального материального носителя произведения никоим образом не означает перехода к его собственнику прав, принад­лежащих автору. За автором сохраняются как личные неимущественные, так и имущественные права.

Однако, как мы видели, законодательства некоторых стран призна­ют за собственником оригинала, если не оговорено иное, право публич­ного показа произведения искусства, даже если оно ранее не было обна­родовано (Венесуэла, ст. 54.2; Испания, ст. 56.2). Во всяком случае, ав­тор вправе воспротивиться, если публичный показ произведения прохо­дит в условиях, наносящих ущерб его чести или его профессиональной репутации (Испания, ст. 56.2, последний пункт).

Если автор произведения изобразительного искусства желает осу­ществить свое право на воспроизведение, ему, несомненно, должен быть обеспечен доступ к материальному носителю, который находится у соб­ственника произведения, и может так случиться, что этот собственник по тем или иным причинам не считает необходимым содействовать полу­чению необходимых для воспроизведения фотографий.

Аналогичным образом автор, чтобы защитить свои личные неиму­щественные права на обнародование произведения, вправе потребо­вать от собственника, обратившись в судебные инстанции, чтобы тот предоставил ему доступ к произведению, даже если в законе не содер­жится на этот счет специальных положений, как, например, во фран­цузском законодательстве (ст. L. 111-3, бывшая ст. 29, последний под­пункт: «<...> если собственник явно злоупотребляет, препятствуя осу­ществлению права на обнародование, то суд большой инстанции впра­ве принять любые соответствующие меры <.„>»), в венесуэльском за­конодательстве (ст. 22: «автор вправе потребовать, чтобы собственник материального объекта обеспечил ему доступ к произведению таким образом, чтобы это наилучшим образом отвечало интересам каждого из них, если только это необходимо для осуществления их личных неимущественных прав или их прав») или в испанском законодатель­стве (ст. 14.7: «<...> Это право не позволяет требовать перемещения произведения, и доступ к нему обеспечивается по месту его нахожде­ния и в форме, причиняющей собственнику наименьшие неудобства. В случае необходимости ему будут возмещены убытки за причиненный ущерб или нанесенный вред»).

144 Авторское право и смежные права

Что касается произведений архитектуры, то приобретение планов, чертежей и аналогичных работ обычно направлено на получение поку­пателем разрешения использовать их для создания спроектированного ими произведения. Покупатель не вправе ни отчуждать, ни воспроизво­дить их, ни пользоваться ими для создания других произведений, по­скольку, если не оговорено иное, эти права сохраняются за автором про­изведений (Аргентина, ст. 55).