168 Авторское право и смежные права

когда частные лица имеют возможность непосредственно принимать сигналы, уже нашло свое отражение в директиве Совета Европейских сообществ от 27 сентября 1993 г. (Journal 1993: 93/83/СЕЕ).

Операции

Передача сигналов с помощью активных спутников⁵² включает главным образом следующие операции:

• восходящая фаза (up-leg), в ходе которой имеет место передача (или «введение») сигналов, исходящих от наземной станции в на­ правлении спутника. Физическое или юридическое лицо, определя­ ющее, какие программы будут нести излучаемые сигналы, называ­ ется «организация происхождения сигнала» или «генератор сигнала»;

• обработка сигналов спутниками; технические характеристики излучаемых сигналов изменяются в результате усиления и модуля­ ции, с тем чтобы получить «производные сигналы», пригодные для накопления;

• нисходящая фаза (down-leg), в ходе которой производные сигна­ лы поступают от спутника и распространяются с помощью органи­ зации, которая называется «распространителем» или, если мощ­ ность спутника позволяет, принимается непосредственно широкой публикой.

Природа сообщения для всеобщего сведения при помощи спутника

Сообщение программ для всеобщего сведения при помощи спутника представляет собой эфирное вещание.

В Бернской конвенции, как мы уже видели, не делается различия между разного рода беспроводными системами, используемыми с целью сообщения для всеобщего сведения. В связи с этим передача с помощью спутника входит в понятие «передачи в эфир», которое включает (ст. 11 bis 1.1) «публичное сообщение <...> любым другим способом беспровод­ной передачи знаков, звуков или изображений».

В Римской конвенции (1961 г.) под «передачей в эфир» понимается передача только звуков или изображений и звуков посредством радио­волн или любой другой системы беспроводной передачи для приема публикой (ст. 3): «Для целей настоящей Конвенции под "передачей в эфир" понимается: <...> (f) "передача беспроводными средствами звуков или изображений и звуков для приема публикой"».

В ст. 20.2 испанского закона от 1987 г. говорится, что «к числу со­общений для всеобщего сведения можно, в частности, отнести: <...> (с)

^{5 2} Активные спутники передают или ретранслируют сигналы, пассивные спутники предназначены для ретрансляции сигналов путем отражения.

^ Содержание авторского права 169

передачу любых видов произведений путем передачи в эфир или любым иным способом, используемым для беспроводного распространения знаков, звуков или изображений. Понятие передачи охватывает генери­рование сигналов наземной станцией для вещательного или телекомму­никационного спутника.

Кроме того, определение передачи в эфир (в соответствии со ст. 11 bis 1.1 Бернской конвенции), содержащееся в ст. 1 (III) проекта типовых положений законодательства в области АЛ ВОИС⁵³, и охватывает со­общение для всеобщего сведения с помощью спутника:

«Под передачей в эфир понимается передача беспроводными сред­ствами произведения <...> для всеобщего сведения <...>. Передача в эфир включает передачу, которая осуществляется с помощью спутника; трансляцию произведения на спутник, включая как вос­ходящую, так и нисходящую фазу передачи, вплоть до его приема публикой (предоставляемую в распоряжение, но не обязательно принимаемую последней)».

Передача сигналов

Передача (шга трансляция) несущих программы сигналов, которые со­держат произведения, охраняемые АП, на спутник непосредственного вещания (СНВ) является сама по себе передачей в эфир.

Организация, которая ведет такую передачу в эфир, несет ответ­ственность перед правообладателем, чьи интересы затрагивает такое использование произведения⁵⁴. Не обязательно, чтобы произведение, предоставляемое в распоряжение публики, кто-либо принимал, мог ви­деть или слушать. Можно считать, что произведение передано в эфир, если оно действительно стало доступным широкой публике⁵⁵.

Конфликтные ситуации

Поскольку автор имеет право дробить сферу применения договора как во времени, так и в пространстве, то разрешение на передачу произве­дений в эфир на определенной территории распространяется только на эту территорию.

⁵' OMPI Document CE/MPOI.2-II du aout 1989).

⁵⁴ Сюда следовало бы включить ФСС (Фиксированные спутниковые службы), мощ­ность которых также позволяет широкой публике принимать непосредственно сигналы, когда это действительно имеет место. Это одна из причин, которая предполагает класси­фикацию спутников в юридических целях, выходящих за пределы технических различий между СНВ и ФСС (см.: Dillenz 1986: 345), цит. А. Дельгадо Поррасом (Delgado Porras 1990:230).

⁵⁵CM.:Projet 1989: l.V.

170 Авторское право и смежные права

А втор драматического произведения, который заключил договор с целью его передачи в эфир в одной стране, городе и т. д., имеет право заключить аналогичные договоры в отношении всех других территорий, которые не охвачены уже действующим контрактом. Он также имеет право принимать решение о том, что его произведение не будет переда­ваться в эфир в тех районах, которые не охватываются действием лицен­зии, или же что оно будет представлено на сцене театров до того, как выйдет в эфир (принцип самостоятельности прав на использование про­изведения).

Аналогичным образом продюсер кинематографического произведе­ния имеет право так поступить в каждой стране. Больше всего отвеча­ет его интересам постепенная смена способов эксплуатации, что обыч­но означает переход от показа произведения в кинозалах к изготовлению видеокопий, предназначенных для продажи или же проката, затем показу по кабельному телевидению и, наконец, к передаче в эфир (по телевиде­нию с помощью радиоволн).

Когда какая-либо организация вещания, имеющая право показа не­которых программ по телевидению на определенной территории, пере­дает несущие эти программы сигналы в направлении спутника, ведуще­го передачи на территориях, на которые разрешение не распространяет­ся, то она совершает такие действия по сообщению произведения для всеобщего сведения, которые могут нанести ущерб законным правам авторов произведений, распространяемых таким образом, исполнителей и изготовителей аудиовизуальных произведений и фонограмм, а также нарушает права организации происхождения сигнала и тех, кто имеет право распространять программы на этих территориях.

Пока передачи в эфир ограничивались границами страны, в кото­рой они велись, не возникало каких-либо проблем относительно того, какое законодательство подлежит применению при определении пра­вомерности таких передач или ретрансляций; процесс передачи начи­нался (выход в эфир) и заканчивался (прием) в одной и той же стране, а следовательно, применяемое законодательство являлось законода­тельством страны, в которой имела место передача (за исключением передач, осуществляемых в пограничных районах и принимаемых в соседних странах, что тем не менее не рассматривается как существен­ный фактор).

1. Спутники непосредственного вещания (СНВ)

Развитие телекоммуникации на основе использования спутников дает возможность осуществлять транснациональные передачи с большим охватом, при этом сигналы, передаваемые в сторону СНВ, улавливаются непосредственно аудиторией других стран без вмешательства дистри­бьютора. В странах, где возникает зона приема («отпечаток» спутника),

Содержание авторского права 171

э ти передачи могут причинить ущерб авторским и смежным правам, при этом в странах может и не быть организации, отвечающей за распро­странение сигналов.

Если передача ведется в стране, где распространение охраняемых произведений с помощью вещания регулируется режимом принудитель­ной лицензии (см. ниже, п. 4.4.2), а прием сигналов осуществляется в странах, в которых существование принудительных лицензий считает­ся недопустимым, либо если в стране происхождения сигналов охрана прав не обеспечивается или же обеспечивается в меньшем объеме, чем в стране, принимающей передачу, и если в силу этого сообщение для всеобщего сведения наносит ущерб интересам обладателей авторских и смежных прав, то встает проблема международного частного права: ка­кой закон следует применить, чтобы определить правомерность таких действий, — только стран происхождения сигнала или законы всех стран, где возможен прием передач со спутника, поскольку именно в них процесс вещания получил полное завершение?⁵⁶

Ответы на этот вопрос разнятся, и по этому поводу существуют две противоречащие друг другу теории.

Теория передачи (или же трансляции) опирается на традиционное толкование определения, которое содержится в Регламенте эфирно­го вещания Международного союза электросвязи (МСЭ) и соглас­но которому следующие термины имеют смысл, данный в сопро­вождающих их определениях:

« Вещательная служба: служба радиосвязи, передачи которой пред­назначены для непосредственного приема населением. Эта служба может осуществлять передачи звуков, передачи телевидения или другие виды передач» (ст. III. 3.17).

«Радиосвязь: электросвязь, осуществляемая посредством радио­волн» (ст. 1.1.5).

«Электросвязь: всякая передача, излучение или прием знаков, сиг­налов, письменного текста, изображений и звуков или сообщений любого рода по проводной, радио, оптической и другим электромаг­нитным системам (ст. 1.1.2)».

Теория коммуникации или теория Богша, по имени Арпада Богша⁵⁷, который изложил ее в марте 1985 г. в ходе совещания группы экспертов ЮНЕСКО/ВОИС по авторско-правовым аспектам непосредственного

⁶ В данном случае речь не идет о том, чтобы установить, с какого момента органи­зация, осуществляющая трансляцию, несет ответственность за вещание (мы отмечали, что вещания самого по себе достаточно для того, чтобы повлечь ответственность, при этом нет необходимости доказывать, что прием сигналов широкой публикой действитель­но имел место), а нормы какого законодательства подлежат применению для определе­ния правомерности вещания, когда закон страны передачи и закон страны приема сигна­лов в этом вопросе расходятся.

⁵⁷ Генеральный директор ВОИС с 1973 г.