2) Лица, выполняющие:

а) организационно-распорядительные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, госкорпорациях, а также в Вооружённых силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ. Эти функции включают в себя: приём на работу и увольнение, перемещение подчинённых по службе, поддержание дисциплины, поощрение и наложение взысканий, установление распорядка, определение трудовых функций работников или подразделений (директор средней общеобразовательной школы, ректор государственного вуза, декан факультета, министр здравоохранения области, управляющий региональным отделением фонда социального страхования РФ, и т.д.).

б) административно-хозяйственные функции в тех же организациях. Они связаны с управлением не людьми, а имуществом: распоряжение денежными средствами, находящимися на балансе и банковских счетах организаций и учреждений, определение порядка их хранения, принятие решений о начислении зарплаты и премий, контроль за движением материальных ценностей, приобретение имущества для организации и его хранение (заместители руководителей по хозяйственной части, начальники материально-технических отделов, главные бухгалтеры и иные лица, имеющие право подписи финансовых документов).

Нередки случаи, когда должностные лица выполняют одновременно организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции.

Верховным Судом РФ в решениях по конкретным уголовным делам должностными лицами признавались: директор муниципального предприятия жилищного хозяйства посёлка, заведующий бюро занятости населения города и специалист 1-й категории этого же учреждения, , консультант отдела строительства администрации области, начальник медицинского пункта – врач воинской части, преподаватель вуза при приёме им экзаменов, управляющий отделением Пенсионного фонда РФ, начальник поезда, начальника медпункта войсковой части, начальник таможенного поста,

Не признавались должностными лицами: частный нотариус, старший инспектор безопасности акционерного общества, директор муниципального унитарного предприятия, осуществляющий в нём управленческие функции.

В теории уголовного права обоснованно подвергается сомнению ( И. М. Мацкевич) целесообразность существенного изменения в УК РФ 1996 г., который отнёс военнослужащих к должностным лицам «общего» характера и исключил из кодекса составы воинских преступлений, связанные со спецификой должностного положения военнослужащих и выполняемых ими функций.

Функции должностного лица могут выполняться и временно, и по специальному полномочию (народные или присяжные заседатели, общественные контролёры и ревизоры).

Исполнение функций должностного лица временно (на период отпуска, болезни, командировки) оформляется соответствующим приказом, для придания юридической силы такому решению.

Исполнение функций должностного лица по специальному полномочию также оформляется приказом, при этом лицо такую должность не занимает (начальник геологоразведочной партии, капитан дальнего плавания – когда они обретают статус руководителя органа дознания по признакам совершённых в месте их нахождения преступлений). Однако такое исполнение может иметь место и без издания приказа, просто в силу закона. Например, военнослужащие при охране общественного порядка или общественной безопасности могут получать свою задачу по документу «Боевое распоряжение», в соответствии с ФЗ РФ « О внутренних войсках». Пленум Верховного Суда РФ ,к сожалению, не сделал акцента на главном в определении этого понятия – на том, что полномочия выполняются в разовом порядке, без замещения должности – на что резонно обращает внимание Н. А. Егорова).

Если полномочия возложены не в установленном законом порядке – лицо не считается должностным.

В 1984 г. в Москве В. Алябин принял обязанности директора магазина от своего сына по его устному распоряжению. К обязанностям относился халатно, не смотрел за подчинёнными, которые этим пользовались и совершали хищения имущества. Алябин не был привлечён к уголовной отвественности именно потому, что приказ о замещении им обязанностей директора не издавался.

В случае самовольного присвоения полномочий должностного лица ответственность наступает по ст. 288 УК РФ и по совокупности с другими преступлениями.

Беляков, работая на лодочной станции в. г. Сочи, выдавал себя за заведующего, вымогал деньги с граждан за предоставление места для моторных лодок. Был осуждён по совокупности статей 288 и 159 УК РФ.

Пленум Верховного Суда РФ разъяснил,что не являются должностными лица, выполняющие сугубо профессиональные или технические обязанности ( врачи, педагоги, адвокаты и т.д.). Но если они одновременно выполняют организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции,то признаются субъектом должностных преступлений ( если врач, зав. отделением,. помещает за деньги больного в стационар, или выдаёт больничный лист).

В последнее время А. Н. Шнитенков отстаивает оригинальную концепцию, не совпадающую с мнением высшей судебной инстанции, согласно которой преподаватель вуза может считаться должностным лицом только в случае принятия им экзаменов в составе ГАК – ведь только тогда он принимает решения , напрямую создающие юридические последствия для студента. При получении неудовлетворительной оценки на госэкзамене или защите диплома студент признаётся не закончившим вуз именно по решению ГАК, на которое уже никто повлиять не может. Если же преподаватель выставил оценку «неудовлетворительно» на курсовом экзамене, то студент имеет право ещё на пересдачи, а в конечном счёте его судьбу решает декан или ректор вуза.

3) иностранные должностные лица и должностные лица публичной международной организации. Согласно примечанию № 2 к ст. 290 УК РФ, под ними понимаются любое назначенное или избираемое лицо, занимающее какую-либо должность в законодательном, исполнительном административном или судебном органе иностранного государства, и любое лицо, выполняющее какую-либо публичную функцию для иностранного государства, в т.ч. для публичного ведомства или публичного предприятия. - международный гражданский служащий или любое лицо, которое уполномочено такой организацией действовать от её имени. Ранее упомянутые лица могли привлекаться к уголовной ответственности только при наличии международных договоров России с другими странами, поэтому существовали реальные проблемы борьбы с некоторыми видами коррупции. В этой связи Г. И. Богуш верно отмечал, что существовавшее тогда примечание № 5 к ст. 285, введённое в порядке имплементации международных конвенций, на практике совсем не применялось. Он даже предлагал вообще поэтому отказаться от термина «должностное лицо», признав субъектом преступления любого публичного служащего, независимо от его категории. Да и термин « должностное лицо публичной международной организации» был размыт, детализация его отдавалась на откуп национальному законодателю. Существовал парадокс: если российский предприниматель для получения преимушества в своей деятельности подкупал такое лицо, то предпринимателя практически нельзя было судить по УК РФ, хотя для нас он гораздо доступнее, чем само это должностное лицо. Отметим, что понятие должностного лица, ранее понимавшееся в разных отраслях отечественного права по-разному, становится более универсальным. В частности, с 25 декабря 2008 г. в статье 19.28 КоАП РФ оно идентично рассмотренному выше уголовно-правовому понятию, что облегчает проблемы оценки незаконных действий чиновников по нормам административного и уголовного права.

В главе 23 впервые в УК даётся понятие иного субъекта преступления, не совпадающего с должностным лицом - «Лицо, выполяющее управленческие функции в коммерческой или иной оранизации» - оно занимает промежуточное положение между ДЛ и частным лицом.( если принимать во внимание санкции за совершаемые ими преступления). Эти организации, как правило, называются уже не учреждениями, а предприятиями (например, унитарными), независимо от формы собственности, т.к. они осуществляют коммерческую деятельность.

В примечании № 1 к ст. 201 УК РФ такими субъектами признаются лица, выполняющие функции единоличного исполнительного органа, члена совета директоров или иного коллегиального исполнительного органа, а также лица, постоянно,временно либо по специальному полномочию выполняющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в этих организациях.

Статья 285. Злоупотребление должностными полномочиями ( в ред. 7 декабря 2011 г.)

Непосредственный объект преступления – общественные отношения, составляющие содержание отдельных видов нормальной и законной деятельности государственных органов и органов местного самоуправления (Б. М.Леонтьев, Б. В. Волженкин).

Дополнительный объект – общественные отношения, обеспечивающие права и законные интересы граждан. В теории уголовного права имеются и иные концепции объекта посягательства, иногда отождествляющие непосредственный и родовой объекты преступлений. указанных в главе 30 УК РФ ( А. Б. Сахаров, Б. В. Здравомыслов), а подчас считающие объектом «неотъемлемое качество государственного аппарата» ( А.Я. Светлов),или общественные отношения,обязывающие должностных лиц выполнять свои полномочия только в интересах службы ( Н. И. Коржанский)..

Субъект преступления специальный – должностное лицо (признаки его рассмотрены ранее).

Объективная сторона преступления – использование должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы, если это деяние повлекло существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества и государства.

Преступное поведение выражается чаще всего в действии, иногда – в бездействии.

В 2011 г. в Архангельской обл. судебный пристав-исполнитель Головнева, не желая работать по находящимся в ее производстве исполнительным делам, составляла фиктивные документы о невозможности взысканий и прекращала исполнительные производства; а после производства действия по взысканию задолженностей, оначасть денег на депозитный счет службы не переводила,.

Возможны и другие вариантв преступного деяния - например, должностное лицо, отвечающее за регистрацию претендентов на участие в аукционе,под разными предлогами отказывается это делать в отношении конкретного человека,чтобы он не успел в срок оформить все документы, а к участию в тендере без помех и без конкуренции.был бы допущен его родственник. Главный признак,характеризующий деяние -это то, что оно производится вопреки служебным обязанностям субъекта ( т. е. делается «во зло» - отсюда и сам термин «злоупотребление».

В 2011 г. старший лейтенант милиции Овсиенко в г. Челябинске, вопреки требованиям должностных инструкций, по просьбе своего знакомого вернула водительское удостоверение правонарушителя Тихонова, изъятое за отказ от прохождения медицинского освидетельствования на состояние опьянения. В результате водитель, лишенный по решению суда права управления транспортными средствами на срок 1 год 6 месяцев, получил возможность управления автомашиной.

Если упомянутые выше последствия не наступили, содеянное расценивается как должностной проступок и влечёт применение мер дисциплинарного взыскания ( В.И.Зубкова). «Существенное нарушение прав и законных интересов граждан » - это оценочный признак, который толкуется в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 16 октября 2009 г. № 19 «О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий» так: следует учитывать характер и размер материального ущерба, число потерпевших граждан, тяжесть морального, физического или имущественного вреда и т. п. «Существенное нарушение охраняемых законом интересов общества или государства » - это признак, который толкуется с учётом степени отрицательного влияния противоправного деяния на нормальную работу организации, характер и размер материального ущерба и т. д. В частности ,таковым нарушением можно считать укрывательство преступлений от учета сотрудниками полиции, или иные деяния,приносящие в т.ч. материальный вред ( но не заключающийся в безвозмездном присвоении субъектом имущества.)

В 2010 г. в Архангельской обл. главный врач муниципального учреждения здравоохранения Есипов составил фиктивные документы, незаконно приписав в паспорта участков находящиеся там дошкольные учреждения и образовательные школы, чем значительно увеличил на педиатрических участках количество лиц до 17-ти лет и что дало право ежемесячного получения педиатрами и медицинскими сестрами на участках доплат в размерах по 10 и 5 тысяч рублей соответственно, ежемесячно подавал документы содержащие недостоверные сведения о количестве обслуживаемых несовершеннолетних в Архангельский областной фонд обязательного медицинского страхования,  на основании которых 14-ти педиатрам и медсестрам данной поликлиники из Архангельского областного фонда обязательного медицинского страхования было незаконно перечислено и выплачено более 1 млн. рублей;

Довольно сложна проблема разграничения злоупотребления должностными полномочиями, повлекшего материальный ущерб, и хищения путём присвоения либо растраты, совершенного лицом с использованием своего служебного положения ( ч. 3 ст. 160 УК РФ). При совершении хищения материальный ущерб выступает в виде недостачи, т.е. прямого реального материального вреда, а при должностном злоупотреблении, наоборот, путём упущенной выгоды ( например, директор предприятия использует труд подчинённых ему рабочих на строительстве собственной дачи, не оплачивая необходимую сумму в кассу предприятия). Кроме того, хищение совершается с корыстной целью, а злоупотребление – из корыстной или иной личной заинтересованности. Поскольку термин «злоупотребление» семантически означает, что субъект употребляет вверенные ему государством или муниципальным образованием полномочия во зло интересам службы, надо отметить особо, что при этом субъект не выходит за пределы своих полномочий. В этом отношении недостаточн чётко разъяснение Пленума Верховного Суда РФ от 16 октября 2009 г: в его п. 15, посвящённом толкованию «использования служебного положения вопреки интересам службы», деяние не обязательно должно быть противоправным – хотя конкретные приведённые примеры с эти не могласуются: выдача водительского удостоверения лицам, не прошедшим экзамен; приём на работу лиц, которые её потом фактически не выполняют. Следует согласиться с Н. А. Егоровой и А. Э. Жалинским, что нарушение должностным лицом норм других отраслей права всё-таки обязательно для состава ст. 285 УК РФ.

Субъективная сторона преступления – прямой умысел, а также мотивы - корыстной заинтересованности; иной личной заинтересованности.

Наказывается данное преступление штрафом в размере до 80 тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осуждённого за период до 6 месяцев, либо лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до 5 лет ,либо арестом на срок от 4 до 6 месяцев, либо лишением свободы на срок до 4 лет.

Часть 2 – то же деяние, совершённое лицом, занимающим государственную должность Российской Федерации или государственную должность субъекта Российской Федерации, а равно главой органа местного самоуправления. В примечаниях 2 и 3 к данной статье эти лица прямо называются: - лица, занимающие должности, устанавливаемые Конституцией Российской Федерации, федеральными конституционными законами и федеральными законами, конституциями или уставами субъектов Российской Федерации для непосредственного исполнения полномочий государственных органов. Перечень государственных должностей,в частности, предусматривается в ст. 1 ФЗ РФ от 27 июля 2004 г. « О государственной гражданской службе Российской Федерации», перечень государственных должностей субъектов Российской Федерации предусматривается в Уставах субъектов, а также в Реестрах должностей, принимаемых законодательными собраниями субъектов Федерации.

«глава органа местного самоуправления» - это глава муниципального образования и глава местной администрации ( И. А. Клепицкий, И. А. Резанов, Б, В. Волженкин). П. В. Никонов относит к данному понятию ещё и некоторых должностных лиц, возглавляющих любой орган местного самоуправления (а не только руководителя муниципального образования).

Часть 3 – деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, повлекшие тяжкие последствия.. Под таковыми понимаются: - крупная авария, длительная остановка транспорта или производственного процесса, дезорганизация работы организации, нанесение государству материального ущерба в крупных размерах, причинение смерти или тяжкого вреда здоровью хотя бы одного человека (при неосторожной форме вины).Если же отношение к смерти умышленное, то дополнительно вменяется ст. 105 УК РФ, поскольку иное решение означало бы ослабление ответственности должностных лиц по сравнению с обычными гражданами, убивающими других людей.

Максимальное наказание за злоупотребление должностными полномочиями по ч. 3 ст. 285 – лишение свободы на срок до 10 лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до 3 лет.

Статья 286. Превышение должностных полномочий ( в ред. 4 мая 2011 г.)

Непосредственный объект посягательства – общественные отношения, обеспечивающие интересы государственной службы и службы в органах местного самоуправления, а также порядок и пределы осуществления полномочий должностного лица ( В. Н. Шиханов). Дополнительный непосредственный объект – общественные отношения, обеспечивающие законные интересы общества и государства, граждан и организаций.В частности,к ним могут относиться свобода,здоровье,конституционные права граждан и т.д. ( Б. В. Волженкин).

Объективная сторона сконструирована по принципу «материального» состава преступления – совершение действий, явно выходящих за пределы полномочий должностного лица и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства.

Во многом данные понятия толкуются так же, как и в ст. 285 УК РФ.Однако,в отличие,от состава упомянутого преступления, превышение должностных полномочий совершается только активными действиями,и действия эти явно выходят за пределы служебных полномочий субъекта. Возможны такие разновидности превышения:

1) совершение действий,которые не относятся к полномочиям субъекта а входят в полномочия другного должностного лица ( обычно – вышестоящего).Например – предъявление официального обвинения в преступлении человеку оперативным работником,а не следователем,как того требует УПК РФ.

В 2003 г. в г. Москве осуждён к 5 годам лишения свободы генерал-полковник В. Олейник – за то, что он перевёл в Украину деньги из бюджета Министерства обороны РФ, хотя делать это мог только министр обороны.

2) совершение действий, которые могли быть совершены субъектом только при наличии особых обстоятельств или условий, указанных в законе или подзаконном акте. Например, это проведение обыска или выемки в помещении на основании постановления следователя, без соответствующего судебного решения, или применение оружия постовым полицейским в ситуации, когда это не вызывалось необходимостью. Сюда же можно отнести совершение субъектом единолично действий, которые по установленному порядку могут совершаться только коллегиально( хотя в литературе они иногда считаются самостоятельной разновидностью данного преступления – А. В. Наумов, А. В. Галахова, Н. И. Трофимов)..

3) совершение действий, которые никто и ни при каких обстоятельствах не вправе совершать. Например, это избиение полицейским прохожего,не совершающего на него нападения.

Если интересы общества или государства не затронуты глубоко и серъёзно,то состава ст. 286 не будет из-за отсутствия последствия, а содеянное должностным лицом расценивается как служебный проступок..

В 2002 г. в Республике Ингушетия дежурный по изолятору временного содержания РОВД А. Костоев в нарушение требований приказа МВД РФ незаконно вывел из камеры изолятора Саутнева,задержанного по подозрению а самоуправстве и угоне автомобиля без цели хищения,и отпустил его на ночь домой. Прекращая уголовное дело в отношении Костоева, судебная коллегия Верховного Суда РФ подчеркнула,что его деяние не могло повлечь существенного нарушения интересов государства.,поскольку уголовное дело в отношении Саутнева прекращено по реабилитирующим основаниям.

Субъект преступления – должностное лицо. Субъективная сторона преступления – прямой или косвенный умысел (в отличие от ст. 285, здесь не обязательно наличие какого-то специального мотива, хотя на деле они бывают иногда низменными – месть, карьеризм,корысть, ложно понимаемые «интересы дела» и т.д.).

Наказывается это преступление штрафом в размере до 80 тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осуждённого за период до 6 месяцев, либо лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до 5 лет ,либо арестом на срок от 4 до 6 месяцев, либо лишением свободы на срок до 4 лет.

Часть 2 – то же деяние, совершённое лицом, занимающим государственную щей части ст. 290 УК РФ. Передача же вознаграждения подпадает под признаки ст. 291 УК РФ, и взяткодателем будет должность Российской Федерации или государственную должность субъекта Российской Федерации, а равно главой органа местного самоуправления. Диспозиция и санкция данной части статьи практически идентичны ч. 2 ст. 286 УК РФ.