2. Правопонимание в мировой и отечественной юриспруденции.

Исторически в правоведении были выработаны множество раз­личных подходов, концепций права. По источнику правообразования выделяют две основные группы концепций. В первой в качестве таковой понимают государство, а во второй нечто иное - Бога, ра­зумную природу человека, законы Вселенной. Наиболее распространенной теорией второй группы является естественно-правовая концепция.

1) Естественно-правовая теория (Платон, Аристотель, Г. Гроций, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж.- Ж. Руссо). Она исходит из разделения права на позитивное, волеустановленное, сформулированное государством в нормативных актах, и на естественное, Которое рождается из иных источников (божественной воли, разумной природы человека).

Позитивное право производно от естественного и в идеале должно ему соответствовать. При противоречии между ними приоритет дол­жен отдаваться естественному праву.

Положительные стороны теории:

— соединяет право и нравственность;

— ограничивает произвол государства в правотворчестве;

— провозглашает идею неотъемлемых прав человека.

К отрицательным моментам данной теории следует отнести нали­чие неопределенности и субъективизма в вопросе о том, что является естественным, правовым.

К теориям первой группы относится позитивистская теория.

2) Позитивистская теория (Дж. Остин, К. Бергбом, Г. Шершеневич). Право - это установленные государством общеобязательные правила поведения, которые закрепляются в форме различных официальных источников (нормативно-правовых актов, судебных прецедентов, нор­мативных договоров и т.д.). Другого права в обществе нет, не существу­ет никакого естественного права.

Главная задача юридической науки в том, чтобы систематизировать нормы, установленные государством, правильно их толковать, разра­батывать приемы юридической техники.

Достоинством данного подхода является:

— четкость в определении того, что такое право;

— возможность детального изучения и совершенствования право­вой материи.

Отрицательные моменты:

— оторванность от нравственности;

— возможность государственного правотворческого произвола.

В зависимости от того, что считали основой права - норму, право­отношение или правосознание, - были разработаны нормативистская, социологическая и психологическая теории.

1) Нормативистская теория (Г. Кельзен). В соответствии с ней пра­во - это совокупность норм, содержащихся в официальных письменных документах особой формы, в основном нормативных актах. Право пред­ставляет собой систему норм, образующих пирамиду, на вершине кото­рой находится некая главная норма. Каждый нижестоящий уровень норм черпает юридическую силу из норм вышестоящих. Нормы права издаются государством и обеспечиваются его принудительной силой.

В то же время государство само представляется как некий правопо­рядок, зафиксированный в нормах права и занимающий свое место в правовой пирамиде. В этой части Кельзен выступает как идеолог пра­вового государства.

Нормы права регулируют важнейшие общественные отношения. Они рассматриваются в отрыве от экономики, политики, социальной структуры общества и т.д. Очевидна близость данной теории с позити­вистской концепцией.

2) Социологическая теория (Л. Дюги, С. Муромцев, Е. Эрлих). Она исходит из того, что установленные государством нормы - это общий план, проект для реальной деятельности людей, а настоящее право, которое и должна изучать юридическая наука, содержится в системе общественных отношений в виде различных сделок, догово­ров, завещаний, решений судов по конкретным делам. Этот создавае­мый в реальном мире правопорядок и есть право.

3) Психологическая теория (Л. Петражицкий). Право Петражицкий рассматривал как явление человеческой психики. Правовые эмо­ции человека носят императивно-атрибутивный характер, что в отли­чие от императивного характера морали обеспечивает выполнение пра­вовых предписаний. Для права характерно как чувство долга, обязан­ности (императивность) у обязанной стороны, так и наличия чувства своего права у стороны управомоченной (атрибутивность).

Данные концепции развивались и в России. На сегодняшний день у нас нашли распространение нормативизм, различные варианты ши­рокого подхода к праву, концепция различения права и закона и др.

1) Нормативистская теория долгое время (с доклада в 1938 году на Всесоюзном съезде юристов Вышинского) считалась наиболее вер­ной. Это и понятно, ибо абсолютизация государственного влияния на право было потребностью тоталитарного государства. Советский нор­мативизм существенно отличался от «чистого учения о праве». Со­ветские теоретики соединили нормативизм с марксисткой методоло­гией, рассматривали право как явление тесно связанное и с экономи­ческой, социальной, политической сферой жизни общества.

2) Широкая концепция права (Назаров, Янич, Кечекьян). Под пра­вом понимается как система нормативных установок, выраженных в нормативных актах, так и система правоотношений, в которых эти ус­тановки реализуются. Я.Ф. Миколенко несколько позднее предложил включать в понятие права помимо норм, правоотношений еще и пра­восознание.

3) Теория различения права и закона (В. С. Нерсесянц). Право создается в недрах гражданского общества, в виде осознанных им норм свободы, справедливости, а государство в лице его органов официально эти нормы признает, обеспечивает их необходимую за­щиту.

Ни одна из этих теорий не получила безусловного приоритета. Осоз­нание односторонности данных концепций привело в середине 80-х го­дов к попытке объединить их в рамках единой концепции правовой сис­темы общества, которая была выдвинута Кудрявцевым. С тех пор поня­тие правовой системы активно разрабатывается, однако это не привело к соединению концепций права, так как понятие правовой системы уче­ные разрабатывали путем внешнего системного объединения различных правовых явлений, оставляя вопрос об их сущностных признаках.