Глава III

ИСТОЧНИКИ И РАЗВИТИЕ ФРАНЦУЗСКОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

117. Закон и обычай. Как возникли и возникают нормы права, совокупность которых составляет французское гражданское право? Это вопрос о так называемых источниках нашего права.

Источники распадаются на две большие группы: обычаи и законы.

Первые предполагают, что нормы без введения их в действие в определенный момент волей определенного лица или определенных лиц сложились постепенно, в силу обыкновений, привычек. Наоборот, закон – это норма права, выработанная и введенная в действие лицами, облеченными высшей повелительной властью в пределах государства.

118. Соотношение значения обоих источников. Об

этом спорили много.

а) В пользу обычая приводят указание на его гибкость, его способность. Приспособляться к потребностям общества. Против него выдвигают его недостоверность, его неустойчивость и в то же время косность. В литературе нет единого определения обычая. Простое обыкновение (например, вежливости) не есть обычай, не есть норма права, ибо оно не имеет общеобязательной силы. Но с какого момента оно приобретает такую силу? Достаточно ли для этого, как утверждали некоторые, чтобы социальная группа в целом признала за ним такую силу, или нужно, чтобы эта сила была признана государственной властью, а именно судебной? При этом требуется, согласно высказанному в литературе взгляду, чтобы

¹ Julliot de La Morandiere, op. cit, n° 133 et s. 7 Зак. 3188.

Общие положения

Источники и развитие французского гражданского права 99

соответствующие судебные решения были достаточно многочисленны и были облечены авторитетом, достаточным для того, чтобы считать их судебной практикой.

б) В пользу закона, приводится четкость введенной в действие формулировки (особенно когда она изложена на письме), уверенность, которую она обеспечивает заинтересованным лицам.

По не рискует ли эта формулировка оказаться произвольной, негибкой и многословной? Да и самое определение закона не лишено некоторых трудностей.

Как бы то ни было, надо признать, что в ходе нашей истории роль источников права распределялась между обычаем и законом, с перевесом то первого, то второго из этих источников. В действительности они всегда действовали рядом: роль обычая возрастала в периоды устойчивости общественных условий, роль закона возрастала в периоды, когда устойчивость была поколеблена и превращалась во всемогущество закона в периоды революций.

119. План. Древние корни нашего современного гражданского права идут из римского права и старинных германских обычаев. Его прямыми предками являются право, действовавшее во Франции до 4789 года, и право переходного периода. (право, созданное революцией в промежуток времени с 1789 по 1804 г.). Главной его ос новой остается поныне гражданский кодекс, введенный в действие Наполеоном I в 1804 году. Но в течение XIX и XX столетий и особенно начиная с последней войны 1939 года кодекс претерпел глубокие изменения.

В пределах каждого из названных периодов мы остановимся кратко): 1) на соотношении обычая и закона как форм выработки норм нашего гражданского права 2) на важнейших в каждый данный период чертах основных институтов нашего гражданского права.