В10: Правовое регулирование совершения сделок ооо.

Сделки заключаются от имени ООО исполнительным органом. Закон регулирует сделки, в которых имеется заинтересованность и крупные сделки (их заключение) Это направлено на недопущение возможности конфликта интересов в случае, когда лицо в обязательстве обладает возможностью влиять на заключение сделки и заинтересовано в ее заключении.

Закон признает потенциальную заинтересованность лиц в совершении сделок:

1. членов Совета директоров,

2. лиц, осуществляющих функции единоличного исполнительного органа,

3. участников ООО, имеющих совместно со своими аффилированными лицами 20% и более от общего числа голосов общества.

Эти лица признаются заинтересованными в совершении конкретной сделки, если они сами, их супруги, родители, дети, братья, сестры или аффилированные лица:

1. являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в отношениях с обществом

2. владеют каждый в отдельности или в совокупности 20% или более долей, акций, паев юридического лица, являющегося стороной сделки, или выступающие в интересах третьих лиц

3. занимают должность в органах юридического лица являющегося стороной сделки.

4. в иных случаях, определенных уставом общества.

В законе не названы внуки.

Сделка совершается с согласия общего собрания в ООО единоличным исполнительным органом. Решения о согласии заключения сделки, где есть заинтересованные лица, принимаются на общем собрании большинством голосов от общего числа лиц, не заинтересованных в сделке. В случае образования в обществе Совета директоров (наблюдательного совета) принятие решения о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, может быть отнесено уставом общества к его компетенции, за исключением случаев, если сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает два процента стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

Решение общего собрания о совершении таких сделок не требуется, если сделка заключается в процессе обычной хозяйственной деятельности (реализация продукции, приобретение сырья) только при условии, что лицо, относящееся к категории заинтересованных, становиться таковым после её заключения (пример вначале заключили сделку, затем женился - указанного решения не требуется до следующего общего собрания); условия сделки существенно не отличаются от условий подобных сделок, заключённых этим лицом до момента признания его заинтересованным.

Закон обязывает потенциально заинтересованных лиц предоставить обществу следующую информацию для установления их заинтересованности:

• о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица владеют двадцатью и более процентами акций (долей, паев);

• о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления;

• об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными, (здесь возникает вопрос о соотношении этой обязанности с конфиденциальностью информации).

Сроки и порядок предоставления информации должны быть урегулированы в уставе, так как закон оставил эти отношения неурегулированными.

Сделка, в которой имеется заинтересованность, заключенная с нарушением установленного в законе порядка является оспоримой и может быть признана недействительной по решению суда по иску общества или участника общества, если ООО состоит из одного участника то эти правила не применяются. Убытки, причиненные сделкой, должны быть возмещены.

Крупные сделки.

Ст. 46 Закона устанавливает особый порядок совершения крупных сделок, чтобы защитить интересы самого общества и его участников. Крупной сделкой может быть разовая сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с отчуждением, приобретением или с возможностью отчуждения при исполнении обязательства прямо или косвенно более 25% стоимости имущества общества (отчуждением является передача имущества в собственность другого лица в определённой законом форме. Ст.46 предусматривает только отчуждение в форме сделки, то есть купля-продажа, обмен, дарение).

Имущество может отчуждаться сделкой прямо, то есть заведомо передается имущество с встречным предоставлением (договор аренды с правом выкупа на определенных условиях), но сделка может создать условия, при которых возможно прямое или косвенное отчуждение имущества, то есть отчуждение может быть косвенным (например, договор о залоге имущества, договор поручительства).

Информационное письмо ВАС РФ от 13.03.2001 практика отношений с крупными сделками относит к таковым:

• кредитный договор, если сумма более 25% стоимости имущества;

• договор поручительства, если более 25% активов поручителей;

• договор об уступке права требования если стоимость более 25% сделки о переводе долга, если сумма долга более 25% принимающего долг.

Стоимость имущества определяется по балансовой стоимости за последний отчетный период (квартал); предшествовавший дню принятия решения, а если имущество приобретается, его стоимость определяется ценой предложения.

К крупным сделкам Закон не относит сделки в процессе обычной хозяйственной деятельности, независимо от стоимости имущества (например, приобретение сырья, реализация продукции).

Согласно ст. 46 ФЗ "Об ООО" крупной сделкой могут быть несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% процентов стоимости имущества общества. Закон понятия взаимосвязанности не раскрывает.

Но исходя из смысла ст. 46 можно сделать вывод, что крупная сделка может слагаться из нескольких сделок, которые в совокупности оцениваются на сумму более 25%. Но эти сделки должны быть взаимосвязаны. Их взаимосвязанность определяется направленностью сделок, их совокупности к одной цели (например, предприятие продается по частям - необходимо определить их взаимосвязь)

Для заключения крупной сделки должно быть получено согласие общего собрания в виде решения о заключении крупной сделки. Если есть Совет директоров, то сделки (от 25 до 50%) могут быть отнесены уставом к его компетенции, но более 50% должны приниматься только общим собранием.

Если сделка заключается с нарушением этих требований, она может быть признана недействительной по иску общества или его участников следовательно она является оспоримой; истец должен доказать, что сделка крупная и совершена с нарушением установленного порядка (нет согласия общего собрания).

Сделка признается недействительной согласно ст. 168 ГК РФ, как не соответствующая требованиям закону - двусторонняя реституция. Если общее собрание одобрит сделку до вынесения решения суда, то она не может быть признана недействительной. Признание сделки недействительной не ставится в зависимость от контрагента, поэтому это может привести к существенному нарушения прав контрагента, так как он не обладает информацией, что сделка является крупной и не должен выяснять эти вопросы. Поэтому в юридической литературе предлагается применять ст. 10 ГК, где устанавливается универсальный предел гражданских прав. Если в действиях истца будет обнаружено злоупотребление права (шикана) путём предъявления иска (например, с целью нарушения прав контрагента), то в иске следует отказать.

Ст. 46 предусматривает, что общее собрание может закрепить в уставе, что согласия общего собрания или Совета директоров не требуется на совершение крупных сделок (но это очень опасно для общества).