Вопрос 32 – Нормативно-правовые акты: понятие, виды Ответ на вопрос 32:

Нормативно-правовой акт – это письменный документ, принятый уполномоченным на это органом, который имеет общеобязательное значение, и порождает определенные юридические последствия.

Нормативно-правовые акты подразделяются на общие и индивидуальные. Общие НПА содержат информацию об общих правовых нормах, т.е. адресованы неопределенному кругу лиц. Индивидуальные НПА – содержат информацию об индивидуальных правовых нормах и адресованы конкретному лицу или группе лиу.

НПА могут быть автономными и гетерономными.

Автономные (греч. Autos – сам, nomos - закон) – устанавливается по воле самих субъектов, гетерономные – устанавливаются помимо воли субъектов, которым они адресуются.

Соответс

.твенно можно выделить четыре вида НПА:

1. Автономный общий НПА (нормативно-правовой договор);

2. Автономные индивидуальный НПА (индивидуальный правовой договор, например договор купли-продажи);

3. Гетерономный общий НПА (например, закон);

4. Гетерономный индивидуальный НПА (например, судебное решение).

Вопрос 33 – Судебный прецедент как источник права Ответ на вопрос 33:

Судебный прецедент (лат. Preacedens – идущий впереди, предшествующий) –правовой текст, представляющий собой часть судебного решения по конкретному делу, содержащий информацию о сформулированном судом правиле, которая интерпретируется как основание общезначимой и общеобязательной нормы поведения для всех, кому оно адресуется, в том числе и для судов, при разрешении аналогичных дел.

Сейчас судебный прецедент является одним из основных источников права (формально-юридическим) в семье общего права или в англосаксонской правовой семье.

В основе судебного прецедента лежит принцип, согласно которому, суд не может отказать кому-либо в правосудии из-за отсутствия необходимого для данного случая закона.

Мотивировочная часть такого судебного решения называется ratio decidendi – применяется за общеобязательно правило при разрешении подобных дел, т.е. выступает судебным прецедентом.

Фактически суд занимается правотворчеством и норма как бы растворена в судебном решении и требует толкования, поэтому судебный прецедент формируется из нескольких судебных решений в результате судебной практики.

В теории выделяют креативные и интерпретативные судебные прецеденты.

Креативные - создают новую норму, интерпретативные – толкуют уже существующую.

Минусы: судебное право крайне сложно и запутано;

Плюсы: оно более гибко приспосабливается к реалиям жизни и может полнее реализовывать принцип справедливости, нежели абстрактные нормы.

Вопрос 34 – Правовой обычай

Правовой обычай – один из наиболее древних текстуальных источников права. Под обычаем понимается правило поведения, сложившееся на основе постоянного и единообразного повторения каких-либо фактических отношений.

Таково общее правило. Для Ульпиана обычай – «молчаливое согласие народа, укоренившееся благодаря долговременной привычке». В то же время необходимо иметь в виду, что хотя норма обычая формируется практикой, и действия субъектов, их поведение, предшествуют признанию обычаев в качестве правовых, далеко не всегда требуется их многократное повторение для того, чтобы они приобрели это свойство. В основе правового обычая может находиться правовой прецедент.

Обычай может быть как всеобщим, так и локальным, действующим только в определённых местностях. Далеко не всякий обычай является правовым. Для непосредственного социального действия в качестве правового текста он должен иметь объективно правовое содержание (конституировать легитимные права и обязанности), а для того, чтобы получить значение государственно-признанного источника права – быть санкционированным государством (в Романо-германской правовой семье).

Санкционирование (признание) обычая в качестве источника права осуществляется путём ссылки на обычай как на общеобязательное правило в каком-либо нормативно-правовом акте государства, или при аналогичном его признании судебной, административной или арбитражной практикой.

Правовой обычай имел огромное значение в античном и средневековом обществах.

Например, в варварском обществе обычай определяет всю жизнь человека, всё его поведение в той или иной ситуации. У индивида просто не выбора – обычай за него определяет дальнейшие поступки, любой поступок должен соответствовать строгим предписаниям, вытекающим из принадлежности к группе. Право в варварском обществе не выделено в особую сферу жизни. Нет такой стороны, которая не регулировалась бы обычаем.

В настоящее время правовой обычай постепенно вытесняется (особенно в Романо-германской правовой семье)другими текстуальными источниками права, прежде всего, законом. Но поскольку государственно-правовое регулирование не может охватить все общественные отношения, подлежащие такому регулированию, обычай сохраняет своё значение в отдельных отраслях частного и, в меньшей степени, публичного права.

Так, ст. 5 ГК РФ признаёт в качестве источника предпринимательского права обычай делового оборота, под которым понимается «сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе». При этом обычаи делового оборота не применяются, если они противоречат «обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору».

Ст. 134 Кодекса торгового мореплавания устанавливает, что срок, в течение которого груз должен быть погружен на судно, определяется соглашением сторон (договором), а при отсутствии такого соглашения сроками, обычно принятыми в порту погрузки.

Обычай – источник не только государственного, но и социального права. Последнее и существует преимущественно в форме традиций, обычаев, обыкновений.

Наиболее значимые из них или признаются правовыми по своей природе (при наличии определённых признаков – в англосаксонском праве), или санкционируются государством и становятся нормами государственного права (в Романо-германских правовых системах). При этом в англо-саксонском правовом сообществе фактически признаётся существование негосударственного, социального права, так как обычай признаётся правовым не с момента вынесения судебного вердикта, ссылающегося на него, а с того момента, когда обычай получил необходимые правовые свойства (длительность существования, добровольность исполнения, соответствие разуму и действующим законам и т.д.).

Правовые обычаи могут представлять как государственное, так и социальное право, но в любом случае их отличительной чертой является неписаный характер. Это право пользуется тем большим авторитетом, что доказано отсутствие необходимости придать ему письменную форму. Считается, что неписаные обычаи более пластичны и отвечают постоянно изменяющимся потребностям гражданского оборота.

Правовой обычай в целом можно определить как правовой текст, сложившийся на основе постоянного и единообразного повторения каких-либо фактических отношений и интерпретируемый как основание общезначимой и общеобязательной нормы поведения, имеющий предоставительно-обязывающий характер.