Lebedev_Tom_1
.pdf
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
30 |
Глава 1. Предмет и природа МЧП. Методы регулирования |
|
|
|
|
Это означает, что специфика отношений с «иностранным элементом» не учитывается и, как следствие, не регулируется максимально адекватным и эффективным образом.
56Коллизионный метод приводит к необходимости нередко применять иностранное право в национальных судах, что, несомненно, усложняет их деятельность. Применение иностранного права, связанного с установлением его содержания, порядка применения и толкования, представляет собой непростую задачу для суда или иного национального органа, обязанного применять иностранное право.
57Коллизионные нормы вырабатываются на национальном уровне. Это означает, что каждое государство имеет свою систему коллизионных норм, которые могут существенно отличаться друг от друга. Нередко это приводит к различным, а иногда к противоположным результатам в регулировании конкретных правоотношений в зависимости от того, коллизионная норма какой страны применяется. Например, в сфере семейного, наследственного права разными странами используются привязки к праву гражданства либо места жительства лица. Это ведет и к таким негативным последствиям, как forum shopping1. Для преодоления этого недостатка в конце ХIХ – начале ХХ в. стали предприниматься попытки унификации коллизионных норм разных стран (более подробно см. п. 3.2.1 гл. 3 настоящего учебника).
58Однако это не привело к кардинальному решению проблемы. Во избежание негативных последствий стали предприниматься различные попытки избежать применения коллизионного метода (см. п. 1.6 настоящей главы).
1.6. Материально-правовой метод регулирования
59Само наличие коллизионного метода в МЧП обусловлено различием в национальном регулировании частноправовых отношений. Логическим выводом из этого утверждения является следующее: приведение национального регулирования «к единому знаменателю» исключит коллизионную проблему. Достичь такого результата можно путем совместных усилий на международном уровне. Работа по созданию унифицированных материально-пра-
1 Предъявление иска в суде той страны, регулирование которой, включая коллизионное, является наиболее благоприятным для конкретной стороны правоотношения.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
1.6. Материально-правовой метод регулирования |
31 |
|
|
|
|
вовых норм началась в XIX в., но особенно активной стала в ХХ в. |
|
|
Прежде всего, унификация стала осуществляться путем разработ- |
|
|
ки и принятия международных конвенций. Впоследствии начали |
|
|
использоваться и иные формы унификации. Эти вопросы подробно |
|
|
исследовались в различных работах по российскому МЧП, в част- |
|
|
ности в работах М.М. Богуславского, В.П. Звекова, А.Л. Маков- |
|
|
ского, С.Н. Лебедева, Л.А. Лунца, О.Н. Садикова и др. Одним из |
|
|
последних опубликованных исследований в этой области явля- |
|
|
ется работа Н.Г. Вилковой «Договорное право в международном |
|
|
обороте»1. В этих работах предлагается различная классифика- |
|
|
ция унификации по МЧП, исходя в первую очередь из предмета |
|
|
унификации и способа унификации. Исторически первоначаль- |
|
|
но предметом унификации стали коллизионные нормы в области |
|
|
семейного и наследственного права (более подробно об унифика- |
|
|
ции коллизионных норм см. гл. 3 настоящего учебника). |
|
|
Дальнейшее развитие международного сотрудничества приве- |
60 |
|
ло к расширению унификации уже не коллизионных, а материаль- |
|
|
ных норм. Особенно успешно этот процесс реализовался в области |
|
|
международного торгового оборота. Создание материально-пра- |
|
|
вовых норм на международном уровне позволяет решить немалое |
|
|
число проблем: 1) создается единое регулирование, общее для уча- |
|
|
стников международного общения; 2) унифицированные матери- |
|
|
ально-правовые нормы создаются специально для регулирования |
|
|
отношений с «иностранным элементом»; 3) применение унифи- |
|
|
цированных материально-правовых норм не требует использова- |
|
|
ния коллизионных норм для нахождения применимого права, т.е. |
|
|
исключает один из возможных «факторов неопределенности» (как |
|
|
будет показано впоследствии, выбор права с помощью коллизи- |
|
|
онных норм в определенной степени зависит от оценки обстоя- |
|
|
тельств конкретного дела судом (арбитражем), что несет в себе |
|
|
«фактор неопределенности). |
|
|
Помимо разработки международных конвенций используются |
61 |
|
иные формы, виды международной унификации. В большой степе- |
|
|
ни это объясняется определенными негативными аспектами раз- |
|
|
работки и использования международных конвенций. Различия, |
|
|
иногда существенные, национальных правовых систем осложня- |
|
|
ют поиски и формулирование унифицированных норм, что требует |
|
|
достаточно продолжительных сроков их подготовки. Немалое вре- |
|
|
мя уходит также на их подписание и ратификацию, принятие раз- |
|
|
1 См.: Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. М., 2002.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
32 |
Глава 1. Предмет и природа МЧП. Методы регулирования |
|
|
|
|
личными государствами или присоединение. Как показывает практика, в среднем на это уходит 8–10 лет. Некоторые международные конвенции так и не вступают в силу, несмотря на большую и длительную работу по их подготовке, – в частности Гаагская конвенция
оправе, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986 г. Некоторые конвенции подписываются и используются небольшим числом стран, что приводит к очень скромному унификационному эффекту (например, Гаагская конвенция 1955 г.
оправе, применимом к купле-продаже движимых материальных вещей, в которой участвует лишь восемь государств).
62Для того чтобы избежать хотя бы некоторых из названных сложностей, международная практика предложила такой метод унификации, как разработка модельных (типовых) документов. В отличие от международных конвенций модельный закон может использоваться каждым государством отдельно, путем принятия своего национального законодательства на основе такого модельного закона. Наиболее успешным примером такого документа является Модельный закон о международном коммерческом арбитраже, разработанный Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) в 1985 г. В силу высокого авторитета указанной международной организации, а также привлечения большого числа высокопрофессиональных специалистов из разных стран для подготовки данного Модельного закона он стал широко использоваться национальными законодателями для разработки соответствующего национального законодательства. В частности, Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» является примером такого национального законодательного акта, принятого на основе Модельного закона ЮНСИТРАЛ.
63Такой метод ведет к принятию в разных странах схожего национального законодательства, что дает тот же результат – унификацию правового регулирования.
64Еще одним методом унификации является «разработка правительственными и неправительственными организациями документов частноправового характера, призванных регулировать отношения в рамках международных коммерческих контрактов»1. Наиболее интересным примером такого рода документа являются Принципы международных коммерческих договоров, разработанные в 1994 г. Международным институтом по унификации частного права (УНИДРУА), действующие в настоящее время
1 Вилкова Н.Г. Указ. соч. С. 86.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
1.6. Материально-правовой метод регулирования |
33 |
|
|
|
|
в редакции 2004 г.1 Этот документ представляет собой свод общих |
|
|
принципов договорного права, применение которых в большой |
|
|
степени зависит от самих участников международного коммер- |
|
|
ческого оборота. |
|
|
Такой метод унификации является современным подходом |
65 |
|
к разработке единообразных норм и в большой степени лишен |
|
|
недостатков классической унификации. Это, однако, не означа- |
|
|
ет отсутствия проблем при его применении. Основная сложность |
|
|
состоит в определении правовой природы Принципов УНИДРУА |
|
|
и условий их применения, что более подробно рассматривается |
|
|
в гл. 3 настоящего учебника. |
|
|
Еще одним примером неконвенционной унификации являет- |
66 |
|
ся разработка Международной торговой палатой правил толкова- |
|
|
ния международных торговых терминов ИНКОТЕРМС 2000. Дан- |
|
|
ный документ представляет собой свод международных обычаев, |
|
|
регулирующих распределение между продавцом и покупателем |
|
|
обязанностей, связанных с перевозкой груза, его страхованием, |
|
|
а также переход риска. |
|
|
Описанные методы материально-правовой унификации сви- |
67 |
|
детельствуют о широком наборе современных способов выработ- |
|
|
ки и применения унифицированных правил в сфере международ- |
|
|
ного общения. |
|
|
Специфика и своеобразие МЧП заключаются в том, что в нем |
68 |
|
объединены нормы, различные по своему характеру, структуре, |
|
|
целям и способу возникновения и функционирования, – нацио- |
|
|
нальные коллизионные, унифицированные коллизионные и уни- |
|
|
фицированные материально-правовые. Кстати, отнесение к МЧП |
|
|
унифицированных материально-правовых норм потребовало спе- |
|
|
циальной аргументации – наиболее подробно она была обоснова- |
|
|
на Л.А. Лунцем. |
|
|
Нельзя не упомянуть дискуссию о том, относятся ли к МЧП |
69 |
|
внутренние материально-правовые нормы, регулирующие част- |
|
|
ноправовые отношения с иностранным элементом. При обсуж- |
|
|
дении этого вопроса такие нормы нередко разделялись и часть из |
|
|
них – регулирующая внешнеторговые отношения, статус субъек- |
|
|
тов – причислялась к МЧП, а часть – нет. Наиболее известные два |
|
|
автора в области МЧП, исследовавшие этот вопрос еще в середи- |
|
|
не ХХ в., – И.С. Перетерский и Л.А. Лунц придерживались прямо |
|
|
1 Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2004 / Пер. с англ. А.С. Комарова. М., 2006.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
34 |
Глава 1. Предмет и природа МЧП. Методы регулирования |
|
|
|
|
противоположных взглядов. В одном из известнейших трудов по МЧП, написанном И.С. Перетерским и С.Б. Крыловым1, И.С. Перетерский отмечал, что к сфере МЧП необходимо отнести внутренние материально-правовые нормы, непосредственно регулирующие частноправовые отношения с иностранным элементом, в первую очередь нормы, регулирующие внешнеторговую деятельность. Л.А. Лунц категорически не соглашался с такой постановкой вопроса. В своем «Курсе международного частного права» он писал: «Внутригосударственный закон, определяющий права и обязанности по внешнеторговой купле-продаже или денежным обязательствам, вытекающим из международных расчетов, не только не заменяет собой коллизионные нормы, а, наоборот, прямо предполагает наличие коллизионной нормы, отсылающей к этому закону и исключающей в конкретном случае применение аналогичных иностранных норм»2. Материально-правовой метод в отличие от коллизионного метода имеет своей целью исключение необходимости обращаться к коллизионным нормам. Внутренние матери- ально-правовые нормы не приводят и не могут привести к такому результату – их применение возможно только после того, как коллизионная норма укажет на применимое внутреннее право.
70Л.А. Лунц также отмечал, что если внешнеторговая сделка регулируется советским правом, то на нее должны распространяться наряду со специальными нормами по внешней торговле «и общие нормы советского гражданского права, в частности, нормы общей части обязательственного права Гражданского кодекса». Доведение этого рассуждения до логического завершения неизбежно приводит к тому, «что граница между международным частным правом и гражданским правом была бы вовсе стерта»3.
71М.М. Богуславский поддерживал точку зрения И.С. Перетерского о возможности включения в состав МЧП внутренних мате- риально-правовых норм. В своем учебнике по международному частному праву, изданном в 1998 г., М.М. Богуславский, в частности, писал: «Возникает вопрос, относятся ли к области международного частного права внутренние материальные нормы, т.е. нормы внутреннего законодательства, которые непосредственно, без применения коллизионной нормы, регулируют отношения с ино-
1 См.: Перетерский И.С., Крылов С.Б. Международное частное право. М., 1959. 2 Лунц Л.А. Указ. соч. С. 29.
3 Там же. С. 30.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
1.6. Материально-правовой метод регулирования |
35 |
|
|
|
|
странным элементом. …По нашему мнению, исходя из характера |
|
|
регулируемых правом отношений, эти нормы также следует вклю- |
|
|
чить в состав международного частного права»1. Автор, однако, |
|
|
специально подчеркивает, что имеет в виду «не общие нормы гра- |
|
|
жданского законодательства, а специальные нормы, непосредст- |
|
|
венно установленные государством для регулирования внешнеэко- |
|
|
номических отношений или отношений по научно-техническому, |
|
|
культурному сотрудничеству»2. Практически аналогичное утвер- |
|
|
ждение содержится и в пятом, переработанном издании данно- |
|
|
го учебника3. В учебнике по МЧП В.П. Звекова, а также в учебни- |
|
|
ке, подготовленном под редакцией Н.И. Марышевой, отмечается |
|
|
наличие этой проблемы и ее различное решение в отечественной |
|
|
литературе4. |
|
|
Присоединяясь к точке зрения Л.А. Лунца о невозможности |
72 |
|
отнесения к МЧП внутренних материально-правовых норм, регу- |
|
|
лирующих отношения с иностранным элементом, хотелось бы |
|
|
лишь добавить следующее. Сторонники включения таких внут- |
|
|
ренних норм в МЧП подчеркивают, что речь идет о специальных |
|
|
нормах, регулирующих внешнеторговые и связанные с ними отно- |
|
|
шения (банковские, «морские», в сфере иностранного инвестиро- |
|
|
вания и др.), а также нормы, регулирующие правовое положение |
|
|
субъектов отношений с иностранным элементом. При этом никак |
|
|
не оценивается аргумент Л.А. Лунца о невозможности применять |
|
|
внутренние нормы, минуя коллизионные нормы. |
|
|
В связи с этим можно было бы отметить, что с введением в рос- |
73 |
|
сийское МЧП концепции сверхимперативных норм (ст. 1192 ГК РФ) |
|
|
позиция о невключении внутренних материальных норм в МЧП |
|
|
получает дополнительный довод. Перечисляя материально-пра- |
|
|
вовые нормы национального права, которые направлены на регу- |
|
|
лирование отношений с иностранным элементом, сторонники их |
|
|
включения в состав норм МЧП фактически говорят о нормах, кото- |
|
|
рые должны применяться независимо от применимого иностран- |
|
|
ного права, а также о публично-правовых нормах, которые, как |
|
|
правило, также должны применяться независимо от применимого |
|
|
иностранного права. Можно предположить, что речь идет о таких |
|
|
1 См.: Богуславский М.М. Международное частное право. М., 1998. С. 21. 2 Там же.
3 См. там же. С. 27.
4 См.: Звеков В.П. Указ. соч. С 47–49; Международное частное право / Под ред. Н.И. Марышевой. С. 24.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
36 |
Глава 1. Предмет и природа МЧП. Методы регулирования |
|
|
|
|
специальных внутренних материальных нормах, которые должны применяться независимо от действия коллизионных норм, т.е. независимо от применимого права, найденного с помощью коллизионной нормы. Сегодня такая ситуация может быть урегулирована с помощью концепции сверхимперативных норм.
74Данная концепция нашла отражение в ст. 1192 ГК РФ и более подробно будет проанализирована далее (см. п. 4.8 гл. 4 настоящего учебника), здесь только отметим, что ее основная идея заключается в возможности применения национальных материально-право- вых норм, так или иначе связанных с конкретным правоотношением, несмотря на применимое право.
75Таким образом, нет нужды включать внутренние матери- ально-правовые нормы, регулирующие отношения с иностранным элементом, в МЧП и необоснованно «стирать грань» между МЧП и национальным гражданским правом. Оставаясь в составе национального гражданского права, такие нормы могут быть «напрямую» применены к отношениям с иностранным элементом – для этого сегодня используется концепция сверхимперативных норм.
Контрольные вопросы к главе 1
1.В чем заключается специфика отношений, регулируемых МЧП?
2.Какие нормы входят в состав норм МЧП? Какие споры ведутся в связи с этим?
3.Каково соотношение международного частного и международного публичного права?
4.Каковы методы регулирования, используемые в МЧП?
5.Каковы цель и задачи унификации частного права?
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
Глава 2. История возникновения и развития международного частного права
2.1. История возникновения и развития международного частного права в России
2.1.1. Зарождение коллизионных проблем в России в Х–ХIII вв.
В Киевской Руси, несмотря на ее интенсивно развивавшие- 1 ся отношения с государствами Западной и Восточной Европы, как, впрочем, и в феодальных княжествах X–XV вв., трудно най-
ти какие-либо ориентиры, которые дали бы возможность утверждать, что в то время уже существовало в большей или меньшей степени развернутое учение о нормах международного частного права1. Тем не менее встречающиеся в памятниках древнерусского права того времени отдельные нормы позволяют говорить о наличии ранних зачатков правового регулирования отношений с так называемым иностранным элементом, определенных первоначал международного частного права.
Так,например,известно,чтовпамятникедревнерусскогоправа– 2 договоре князя Олега с греками 911 г. содержится специальная норма, касающаяся наследственных отношений русских, находящихся на службе в Греции у греческого царя (ст. 13): «Если кто из них умрет, не завещав своего имущества, а своих родственников у него в Греции не будет, то пусть возвратят его имущество ближайшим родственникам на Руси. Если же он составит завещание, то пусть тот, кому он написал распоряжение наследовать имущество, возьмет имущество и наследует в нем»2.
1 См., например: Грабарь В.Э. Материалы к истории литературы международного права в России. М., 1958.
2 См.: Зимин А.А. Памятники русского права. Вып. I. М., 1952. С. 13, 35–41, 128.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
38 |
Глава 2. История возникновения и развития МЧП |
|
|
|
|
3Как полагал Л.А. Лунц, приведенная норма, имевшая целью воспрепятствовать захвату имущества византийскими властями, очевидно, имела предпосылкой то, что наследование здесь происходило по обычаю русских1.
4Кроме того, непосредственные указания на обычаи русских можно встретить также в договоре князя Игоря с греками 944 г. (в частности, ст. 6, 9, 14)2.
5Если обратиться к другому древнему источнику – Русской Правде, то и там можно найти ряд норм, касающихся торговых сделок с так называемыми «гостями» – чужеземными купцами3. Так, например, в пространной редакции по первому Троицкому списку говорится о праве «гостя» получать удовлетворение из имущества несостоятельного должника преимущественно перед «домашними» кредиторами (ст. 55).
6Можно также обратиться к правовой практике Новгорода Великого, возникшей в условиях развивавшейся торговли с Западом. В этой связи можно сослаться на договор 1189–1199 гг. Новгорода с Готским берегом и немецкими городами. В этом договоре среди прочего говорится о беспрепятственном проезде новгородцев в немецкие города и на Готланд и о таком же проезде готландцев и немцев в Новгород, а также и о том, что чужестранца нельзя сажать за долги в тюрьму4.
7Как известно, в последующем все более развивающиеся связи Новгорода Великого с Западом привели к возникновению в Новгороде Немецкого двора с его уставом, а также к заключению ряда договоров Новгородом и другими русскими городами с городами Ганзы5.
8Все эти положения древнерусских памятников, направленные на охрану права чужеземцев, являются, по справедливому определению Л.А. Лунца, ранними зачатками международного частного права6.
1 См.: Лунц Л.А. Курс международного частного права. М., 2002. С. 121–122. 2 См.: Зимин А.А. Памятники русского права. Вып. I.
3 См.: Юшков С.В. Русская Правда. М., 1950.
4 См.: Зимин А.А. Памятники русского права. Вып. II. М., 1952. С. 124 и сл.
5 См. об этом подробнее: Лунц Л.А. Курс международного частного права. С. 122. 6 См. там же.
Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»
2.1. История возникновения и развития МЧП в России |
39 |
|
|
|
|
2.1.2. Становление науки международного частного |
|
|
права. Первые труды по международному частному |
|
|
праву – Д.И. Мейер, Н.П. Иванов |
|
|
Как известно, потребность в использовании коллизионных |
9 |
|
правил получила конкретное практическое значение в России |
|
|
с середины XIX в. по мере развития российской внешней торгов- |
|
|
ли. В отечественной науке международного частного права соот- |
|
|
ветствующие проблемы разрабатывались главным образом в духе |
|
|
традиций континентальных коллизионистов (в отличие от тенден- |
|
|
ций, которые с 40-х гг. XIX в. определили развитие англо-амери- |
|
|
канского МЧП)1. |
|
|
Инициатива в изучении международного частного права в Рос- |
10 |
|
сии, в разработке его основных положений часто связывается |
|
|
с именем крупного отечественного правоведа-международника |
|
|
Ф.Ф. Мартенса. Более того, сам Мартенс дал основание для тако- |
|
|
го суждения, заявив в 1883 г. в Предисловии к изданию второго |
|
|
тома своего «Современного международного права цивилизован- |
|
|
ных народов»: «В первый раз излагаются в этом томе, на русском |
|
|
языке, международное частное и уголовное право»2. |
|
|
Но уже более чем за 30 лет до Ф.Ф. Мартенса международное |
11 |
|
частное право, а также и международное уголовное право были |
|
|
предметом исследования в отечественной научной литературе. |
|
|
Приоритет в этом отношении принадлежит двум молодым |
12 |
|
исследователям, защитившим в 1850 г. в Петербургском универ- |
|
|
ситете магистерские диссертации на эту тему: Благовещенскому – |
|
|
«О действии государственных и гражданских законов в международном праве» и Фаддею Бобровскому – «О действии законов гражданских и уголовных одного государства в другом». К сожалению, диссертации остались в рукописи, и о них, и об их авторах в научной литературе почти ничего не известно. Однако и в печатном виде работы по данной проблематике на русском языке имелись в литературе задолго до появления курса международного права профессора Ф.Ф. Мартенса3.
1 См. об этом: Грабарь В.Э. Материалы к истории литературы международного права в России. С. 463–472; Лунц Л.А. Международное частное право. М., 1970. С. 119.
2 Мартенс Ф.Ф. Современное международное право цивилизованных народов. Т. II. СПб., 1883.
3 См. об этом: Грабарь В.Э. Материалы к истории литературы международного права