Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Lebedev_Tom_1

.pdf
Скачиваний:
342
Добавлен:
07.03.2016
Размер:
3.53 Mб
Скачать

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

20

Глава 1. Предмет и природа МЧП. Методы регулирования

 

 

 

«мирового права», «попытки распространить действие той или иной системы права на принципиально отличные общественные отношения, которые не отвечают основным чертам данной системы, не могут дать положительного результата»1.

29Гражданско-правовой характер отношений, регулируемых международным частным правом, широко признается и в литературе по международному праву. Г.И. Тункин писал, что нормы международного частного права «регулируют гражданско-правовые, семейные и трудовые отношения с иностранным или международным элементом. Это особая, очень важная дисциплина. Международное право и международное частное право тесно связаны, особенно в области регулирования международных экономических отношений2. И.И. Лукашук отмечал: «Классическое определение этого права (международного частного права. – С.Л.) было дано такими авторитетами, как И.С. Перетерский и Л.А. Лунц. Международное частное право – отрасль права, регулирующая гражданско-право- вые отношения, имеющие международный характер. Этого определения специалисты придерживаются и сегодня…»3

30В учебнике по международному праву под редакцией В.И. Кузнецова подчеркивается: «Иногда предпринимались попытки включить международное частное право в систему международного права в целом, практически – в систему международного публичного права… Признавая, что между нормами, регулирующими, например, имущественные отношения, действующими в различных государствах, есть определенное сходство, современные авторы все же избегают относить международное частное право к какой-либо области международногопубличногоправа.Чащевсегоегорассматриваюткак составную часть внутренней правовой системы каждого государства, главнымобразомнормы,регулирующиемеждународныеимущественные отношения немежгосударственного характера, а также связанные с ними неимущественные отношения такого же характера»4.

31Сказанное о природе и месте МЧП не умаляет важности учета и в теоретическом, и в практическом плане взаимосвязи и необходимости максимальной согласованности международно-право- вого и международно-частноправового регулирования. Важность

1Лукашук И.И. Международно-правовое регулирование международных отношений. М., 1975. С. 97.

2  См.: Международное право: Учебник / Под ред. Г.И. Тункина. М., 1994. С. 10.

3Лукашук И.И. Международное право. Общая часть: Учебник. М., 2001. С. 13–14. 4  Международное право: Учебник / Под ред. В.И. Кузнецова. М., 2001. С. 39–40.

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

1.5. Коллизионный метод регулирования

21

 

 

 

такого согласования, являющегося необходимым элементом правильного решения проблемы соотношения международного права и внутригосударственного права вообще как двух самостоятельных систем, в сфере МЧП особенно значительна, поскольку нормативные предписания по вопросам МЧП, не только принятые на основе международных договоров, но и устанавливаемые государством самостоятельно, направлены на развитие широкого международного сотрудничества.

1.5. Коллизионный метод регулирования

 

Частноправовые отношения с «иностранным элементом»

32

в силу своей специфики требуют особых способов или методов

 

регулирования. Наличие в отношениях, регулируемых междуна-

 

родным частным правом, иностранного элемента приводит к так

 

называемой коллизии, или столкновению (лат. collisio – столкнове-

 

ние) двух или более правовых систем, нормы которых могут быть

 

применены к этим отношениям. В разных правовых системах раз-

 

личные вопросы урегулированы по-разному, поэтому от выбора

 

конкретной правовой системы зависит, каким образом будет уре-

 

гулировано то или иное правоотношение.

 

Преодоление столкновений, или коллизий, осуществляется

33

с помощью специальных норм, которые называются коллизион-

 

ными. Основной целью и задачей этих норм является обеспече-

 

ние решения одного вопроса: какое право подлежит применению

 

в каждом конкретном случае?

 

Первые коллизионные нормы стали складываться в раннем

34

Средневековье. Одним из первых примеров коллизионной нормы

 

является приводимая в курсе Л.А. Лунца по международному част-

 

ному праву со ссылкой на М.И. Бруна «глосса Аккурсия»1, относя-

 

щаяся к началу ХIII в., в которой излагались следующие обстоятель-

 

ства: в городе Модена судится гражданин Болоньи. Какие нормы

 

должны быть применены в данном случае – Модены или Боло-

 

ньи? Итальянские юристы, опираясь на источники римского пра-

 

ва, пришли к выводу, что гражданин Болоньи должен быть судим

 

по законам Болоньи. Это решение вслед за М.И. Бруном можно

 

считать первым решением коллизионной проблемы.

 

1  См.: Лунц Л.А. Курс международного частного права. Общая часть. М., 1973. С. 132–133.

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

22

Глава 1. Предмет и природа МЧП. Методы регулирования

 

 

 

35Л.А. Лунц упоминал и более раннюю ссылку на решение коллизионной проблемы – текст магистра Алдрика конца ХII в1. В работе А.А. Рубанова приводится краткое высказывание магистра Алдрика: при решении вопроса о праве, подлежащем применению в процессе, где участвуют люди из различных областей, судья должен применить обычай, «который представляется более сильным и более полезным»2. С течением времени число коллизионных норм увеличивалось, постепенно складываясь в коллизионное право, а нахождение применимого права с помощью коллизионных норм получило название коллизионного метода регулирования в международном частном праве.

36Справедливости ради надо сказать, что можно иначе подойти к решению вопроса о «первенстве» коллизионного метода при регулировании отношений с иностранным элементом. В этой связи стоит обратить внимание на то, каким образом решались споры в Римской империи между римлянами и чужестранцами, т.е., современным языком говоря, как регулировались отношения с иностранным элементом. Как известно, отношения римлян между собой регулировались ius civile. Наряду с римлянами существовала большая группа лиц, которые не признавались римлянами, хотя проживали на территории Римской империи, – это были лица, населявшие завоеванные Римом обширные территории. Формально они не являлись иностранными гражданами в современном понимании этого слова, однако, будучи изначально гражданами других государств, они оставались носителями иных правовых обычаев и норм. «Столкновение» этих норм с ius civile приводило к необходимости нахождения способов их урегулирования.

37Споры, возникавшие между римлянами и не-римлянами, или перегринами, решались преторами, рассматривавшими такие споры, – praetor peregrinus. И здесь примечательно то, каким образом претор подошел методологически к решению вопроса об урегулировании «столкновения» норм ius civile и других норм, применявшихся на завоеванных территориях. Он не разрабатывал коллизионные нормы, а формулировал материально-правовые нормы, направленные на регулирование отношений с иностранным элементом. Так стало формироваться ius gentium, нередко переводи-

1  См.: Лунц Л.А. Курс международного частного права. Общая часть. С. 132.

2  Магистр Алдрик и предложенное им решение коллизионной проблемы упоминаются также в работе А.А. Рубанова «Теоретические основы международного взаимодействия национальных правовых систем». М., 1984. С. 152.

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

1.5. Коллизионный метод регулирования

23

 

 

 

мое как «право народов». Таким образом, можно сказать, что пер-

 

 

воначально, на самой заре появления отношений «с иностранным

 

 

элементом», решение вопроса о применимом праве пошло по пути

 

 

выработки и применения материально-правовых, а не коллизион-

 

 

ных норм, которые появились гораздо позже1.

 

 

Разработка и формулирование коллизионных норм, которые

38

дают ответ на вопрос о применимом праве, осуществлялись в тече-

 

 

ние веков в разных странах на основе различных критериев. Как

 

 

показывает история международного частного права, таких кри-

 

 

териев немного: 1) гражданство или домицилий участников отно-

 

 

шений – субъектный подход; 2) место возникновения, изменения

 

 

или прекращения частноправовых отношений – территориаль-

 

 

ный подход; 3) наиболее тесная связь с правоотношением – гиб-

 

 

кий подход. На разных этапах развития международного частного

 

 

права этим критериям придавалось различное значение или они

 

 

использовались в том или ином сочетании.

 

 

Как явствует из вышесказанного, коллизионная норма лишь

39

указывает путь нахождения той правовой системы, которая долж-

 

 

на урегулировать то или иное правоотношение. Это обстоятельст-

 

 

во вызвало споры по поводу природы коллизионной нормы – она

 

 

лишь техническое указание на правовую норму, подлежащую при-

 

 

менению, или вместе с материально-правовой нормой она состав-

 

 

ляет определенное правило поведения. Представляется, что кол-

 

 

лизионная норма – это и не техническое указание, и не правило

 

 

поведения в чистом виде, а сочетание элементов того и другого. Это

 

 

особенно справедливо в отношении современных гибких коллизи-

 

 

онных норм, которые не устанавливают единственно возможный

 

 

путь определения применимого права, а предлагают правоприме-

 

 

нителю оценить всю совокупность обстоятельств и условий, чтобы

 

 

определить адекватную правовую систему, могущую наилучшим

 

 

образом урегулировать возникшие правоотношения. Видимо, при-

 

 

ходится смириться с тем, что коллизионная норма не укладывается

 

 

в жесткие существующие рамки определения ее природы, а явля-

 

 

ется вполне самостоятельным и особым институтом права.

 

 

Применение коллизионной нормы нередко приводит к необ-

40

ходимости применения судами одного государства права другого

 

 

государства. Это стало очевидным довольно давно – непризнание

 

 

1  Об этом, в частности, упоминал и американский коллизионист Симеонидис. Symenionidis S. Private International Law at the End of 20th Century: Progress or Regress? Kluwer, 2000. Р. 11. Более подробно см. п. 2.2.1 гл. 2 настоящего учебника.

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

24

Глава 1. Предмет и природа МЧП. Методы регулирования

 

 

 

правовых последствий тех или иных действий или событий за границами того государства, где они имели место, приводит к правовому хаосу. Если супружеская пара пересекает границу и в другом государстве не признается в качестве таковой в силу своих правовых установлений, то неблагоприятные последствия этого очевидны. Непризнание вещных прав при пересечении границы также приводит к весьма нежелательным последствиям для участников частноправовых отношений. Все это свидетельствовало о необходимости признания действия иностранных законов, но теоретические обоснования этому явлению вызвали массу трудностей, споров и дискуссий.

41Итак, коллизионный метод позволяет ответить на вопрос: право какого государства, какой территории должно быть применено? Такого рода коллизии получили название пространственных коллизий, т.е. коллизий законов, одновременно действующих в разных пространствах, на разных территориях. В свою очередь пространственные коллизии подразделяются на международные (интернациональные) и межобластные (внутренние, интерлокальные).

42Международные (интернациональные) коллизии – это коллизии между законами разных государств. Именно международные коллизии составляют основу международного частного права. Межобластные (внутренние) коллизии – это коллизии между законами различных административных образований в рамках одного государства, например в федеративных государствах. Наиболее яркой иллюстрацией государства, где возникают межобластные коллизии, являются США. В бывшем СССР между законами союзных республик также могли возникать межобластные коллизии, которые регулировались специальными нормами.

43Основной вопрос, возникающий в связи с изучением международных и межобластных коллизий, заключается в следующем: существуют ли различия в подходе регулирования этих двух видов коллизий? В СССР в соответствии с доктриной и законодательством считалось, что международные и межобластные коллизии должны регулироваться различными правилами. В частности, в Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 г.1 внутренним коллизиям была посвящена ст. 18 «Применение гражданского законодательства одной союзной республики в другой союзной республике», а международным – раздел VIII «Правоспособность иностранцев и лиц без гражданства. Приме-

1  Ведомости Верховного Совета СССР. 1961. № 50. С. 525.

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

1.5. Коллизионный метод регулирования

25

 

 

 

нение гражданских законов иностранных государств, междуна-

 

 

родных договоров и соглашений». В Основах гражданского зако-

 

 

нодательства Союза ССР и республик 1991 г.1 (вошедших в силу с

 

 

1 января 1992 г. и заменивших собой Основы гражданского законо-

 

 

дательства 1961 г.) также сохранилось разграничение на междуна-

 

 

родные и межобластные коллизии, первые из которых были урегу-

 

 

лированы в разделе VII «Правоспособность иностранных граждан

 

 

и юридических лиц. Применение гражданских законов иностран-

 

 

ных государств и международных договоров», а вторые – в ст. 8

 

 

«Применение гражданского законодательства одной республики

 

 

на территории другой республики»2.

 

 

Сравнение норм, регулирующих международные и межобла-

44

стные коллизии, позволяет увидеть много общего между ними.

 

 

Основные коллизионные нормы, регулирующие вещные права,

 

 

договорные и внедоговорные обязательства, вопросы личного ста-

 

 

туса физических и юридических лиц и пр., схожи при регулировании

 

 

международных и межобластных коллизий. Скорее можно гово-

 

 

рить о различиях между правилами, «обслуживающими», по опре-

 

 

делению В.П. Звекова,3 коллизионные нормы. Речь идет о квали-

 

 

фикации, обратной отсылке, отсылке к праву третьего государства.

 

 

Помимо этого нужно иметь в виду правила применения иностран-

 

 

ного права, определенного с помощью коллизионных норм, –

 

 

оговорку о публичном порядке, «сверхимперативные» нормы и др.

 

 

Сегодня доктрина и практика не склонны проводить кардинальное

 

 

различие между международными и межобластными коллизиями,

 

 

однако полная их идентификация также нецелесообразна.

 

 

В России регулирование гражданско-правовых отношений

45

всоответствии с п. «о» ст. 71 Конституции РФ осуществляется на уровне Федерации. Статья 72 Конституции РФ устанавливает перечень вопросов, отнесенных к совместному ведению Федерации и субъектов Российской Федерации. В п. «к» данной статьи указано среди прочего семейное и трудовое законодательство. Но

влюбом случае законодательство субъектов Федерации не долж-

1  Ведомости СНД и ВС СССР. 1991. № 26. С. 733. Основы гражданского законодательства 1991 г. утратили силу с 1 января 2008 г. в связи с введением в действие части четвертой ГК РФ.

2  Практическая надобность в этой статье к моменту введения в действия Основ отпала, поскольку к этому времени СССР уже распался и межобластные коллизии превратились в международные.

3  См.: Звеков В.П. Международное частное право. М., 2004. С. 41.

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

26

Глава 1. Предмет и природа МЧП. Методы регулирования

 

 

 

но противоречить федеральным законам. Само федеральное законодательство может отсылать решение того или иного вопроса к законам субъектов Федерации. Например, в п. 2 ст. 13 Семейного кодекса РФ установлено, что порядок и условия вступления в брак до достижения возраста 16 лет (что допускается в исключительных случаях) могут быть установлены законами субъектов Российской Федерации.

46Наряду с пространственными существуют интертемпоральные и интерперсональные коллизии.

47Интертемпоральные коллизии, как явствует из названия, – это коллизии во времени, т.е. коллизии между законами, принятыми в разное время по одному и тому же вопросу. Эта проблема также называется «действие закона во времени» и является одной из сложнейших в теории права. Наиболее подробно эту проблему

всвязи с международным частным правом анализировал Л.А. Лунц

всвоем «Курсе международного частного права»1. Проблема интертемпоральных коллизий подразделяется на три вопроса: 1) изменение материально-правового регулирования; 2) изменение кол- лизионно-правового регулирования; 3) изменение фактических обстоятельств правоотношений.

481. Отсылка к материальному праву той или иной страны может привести к вопросу о том, какие конкретно акты должны применяться в данном случае – законы, действующие на момент возникновения правоотношений, на момент рассмотрения спора или на какой-либо иной момент. Важность решения вопроса о том, с какого момента должно применяться новое регулирование, особенно

вдлящихся правоотношениях, таких как брачные, наследственные и др., трудно переоценить, поэтому этот вопрос, как правило, определяется в законодательных актах о введении в действие того или иного регулирования либо в самом законодательном акте. Например, в заключительных положениях Семейного кодекса РФ2 (разд. VIII, ст. 168) установлена общая дата его введения в действие – 1 марта 1996 г. Однако, как уже упоминалось выше, брачносемейные отношения – это длящиеся отношения, и в течение этого времени могут возникать различные права и обязанности. Для решения вопроса о том, какое регулирование – старое или новое – необходимо применить к правам и обязанностям, возникшим после

1  См.: Лунц Л.А. Указ. соч. C. 190–196.

2  Собрание законодательства Российской Федерации (далее — СЗ РФ). 1996. № 1. Cт. 16.

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

1.5. Коллизионный метод регулирования

27

 

 

 

принятия Семейного кодекса РФ (хотя брак мог быть заключен до

 

 

его принятия), в ст. 169 установлено: «Нормы настоящего Кодек-

 

 

са применяются к семейным отношениям, возникшим после вве-

 

 

дения его в действие. По семейным отношениям, возникшим до

 

 

введения в действие настоящего Кодекса, его нормы применяют-

 

 

ся к тем правам и обязанностям, которые возникнут после вве-

 

 

дения его в действие» (выделено нами. – Авт.).

 

 

Отсылка к материальному праву той или иной страны означа-

49

ет отсылку ко всей совокупности законов, включая законы о дей-

 

 

ствии правовых норм во времени. Еще в 1948 г. в своей работе

 

 

«Международное частное право» М. Вольф писал: «Подчинение

 

 

договорного обязательства определенной правовой системе озна-

 

 

чает не подчинение его правилам, действующим на момент заклю-

 

 

чения договора, а подчинение живому и изменяющемуся организ-

 

 

му права»1. То же самое верно в отношении не только договорных,

 

 

но и иных обязательств.

 

 

2. Изменения коллизионных норм в праве того или иного госу-

50

дарства регулируются так же, как и изменения материально-право-

 

 

вых норм. Поскольку коллизионные нормы вместе с материально-

 

 

правовой нормой направлены на регулирование частноправовых

 

 

отношений, то их изменение и порядок применения определя-

 

 

ются на основе тех же принципов и подходов, что и в отношении

 

 

материально-правовых норм, т.е. в соответствии со специальны-

 

 

ми законами о введении их в действие. Поскольку в российском

 

 

праве основная часть коллизионных норм содержится в разд. VI

 

 

части третьей ГК РФ «Международное частное право», то вре-

 

 

мя введения их в действие определяется Федеральным законом

 

 

«О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Рос-

 

 

сийской Федерации»2. В нем предусматривается введение в дей-

 

 

ствие части третьей с 1 марта 2002 г. и никаких исключений для

 

 

коллизионных норм не установлено (изъятия предусмотрены для

 

 

материально-правовых норм наследственного права).

 

 

3. Последний вопрос, связанный с интертемпоральными кол-

51

лизиями, – это влияние (или его отсутствие) изменения факти-

 

 

ческого состава правоотношения на применение коллизионных

 

 

норм. В некоторых случаях законодатель отвечает на этот вопрос.

 

 

Например, как влияет перемещение вещи на коллизионное регули-

 

 

рование права собственности? В российском праве установлено,

 

 

1  Цит. по: Лунц Л.А. Указ. соч. С. 191–192. 2  СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4553.

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

28

Глава 1. Предмет и природа МЧП. Методы регулирования

 

 

 

что возникновение и прекращение права собственности на имущество определяется по праву страны, где это имущество находилось в момент возникновения или прекращения этого права. Таким образом, последующие перемещения вещи не будут влиять на коллизионный вопрос.

52Особенно важно решить этот вопрос в отношении длящихся правоотношений, например семейных. В этой сфере нередко применяются коллизионные нормы, определяющие применимое право в зависимости от гражданства или места жительства лица. Зависит ли применение такой коллизионной нормы от изменения гражданства или домицилия лица? Л.А. Лунц писал: «Если в качестве коллизионной привязки в этой области (речь идет о семейных отношениях. – Авт.) используется гражданство членов семьи или одного из них, или их домицилий, то едва ли было бы целесообразно считать, что перемена гражданства или домицилия не должна порождать изменений в режиме отношений данной коллизионной привязки»1. Таким образом, автор полагает, что в длящихся отношениях изменение их фактического состава должно учитываться. Однако здесь же Л.А. Лунц подчеркивал, что этот вопрос «нельзя считать вполне ясным». Представляется, что по общему правилу в длящихся правоотношениях необходимо учитывать изменение их фактического состава при определении коллизионного регулирования.

53Интерперсональные коллизии – это коллизии законов, применимых к различным категориям лиц. Эта категория коллизий преимущественно сохраняется в развивающихся странах Азии, Африки и Латинской Америки. Большое влияние обычного и религиозного права в этих странах приводит к появлению коллизий между ними, с одной стороны, и гражданским правом – с другой. Например, в отдельных странах мусульманского права наряду с последним действует английское общее право, в других – французское гражданское право, что обусловлено колониальной историей этих государств. В доктрине не существует единого мнения о природе интерперсональных коллизий. А.И. Минаков2, со ссылкой на венгерского ученого И. Саси, приводит различные подходы в оценке и анализе таких коллизий. Пути решения этих коллизий также различаются. В некоторых странах разрабатываются коллизионные нормы, регулирующие «столкновение» обычного пра-

1Лунц Л.А. Указ. соч. С. 195.

2  См.: Международное частное право. Современные проблемы. М., 1994. С. 441.

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

1.5. Коллизионный метод регулирования

29

 

 

 

ва и права бывшей метрополии, в других – проводится кодифи-

 

 

кация обычаев, в третьих – принимаются законы, определяющие

 

 

сферы действия обычного права, например семейные и наследст-

 

 

венные отношения.

 

 

Коллизионный метод регулирования, воспринятый во всех

54

странах, обладает, как и любое явление, позитивными аспектами

 

 

и не лишен определенных недостатков. Позитивным, безусловно,

 

 

является выработка достаточно стабильных, известных заранее

 

 

правил, помогающих определить применимое право. Например,

 

 

к деликту, произошедшему на территории России с участием ино-

 

 

странных граждан, по общему правилу будет применяться россий-

 

 

ское право в силу коллизионной нормы, отсылающей к праву места

 

 

совершения деликта; формальная действительность брака россий-

 

 

ских граждан, заключенного в Греции, определяется в силу россий-

 

 

ской коллизионной нормы о праве, применимой к форме брака,

 

 

правом Греции – места его заключения; договор российской и ино-

 

 

странной организации регулируется правом, избранным самими

 

 

сторонами. Эти и другие примеры показывают, что при наличии

 

 

иностранного элемента в частноправовых отношениях их участни-

 

 

ки могут заранее определить применимое право с помощью кол-

 

 

лизионных норм. Определенность и стабильность коллизионного

 

 

метода являются его важными позитивными аспектами. Одной из

 

 

основополагающих целей правового регулирования в любой сфе-

 

 

ре, включая международное частное право, является установле-

 

 

ние заранее известных и стабильных правил поведения, которыми

 

 

руководствуются его участники. Возможность заранее определить

 

 

ту правовую систему, которая будет регулировать отношения субъ-

 

 

ектов права, является важнейшим фактором эффективного функ-

 

 

ционирования коллизионного метода.

 

 

Однако, как уже отмечалось, коллизионный метод не лишен

55

недостатков. Как не раз подчеркивалось, коллизионный метод

 

 

помогает определить национальную правовую систему для регули-

 

 

рования тех или иных частноправовых отношений с иностранным

 

 

элементом. Проблема заключается в том, что предметом регули-

 

 

рования любой национальной правовой системы являются внут-

 

 

ренние отношения, не отягощенные никаким «иностранным эле-

 

 

ментом». Это означает, что частноправовые отношения, возникшие

 

 

в рамках международного сотрудничества, различных междуна-

 

 

родных контактов, должны регулироваться нормами права, не рас-

 

 

считанными на регулирование таких специфических отношений.

 

 

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]