Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Lebedev_Tom_1

.pdf
Скачиваний:
342
Добавлен:
07.03.2016
Размер:
3.53 Mб
Скачать

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

160

Глава 3. Источники международного частного права

 

 

 

После роспуска Лиги Наций в 1940 г. УНИДРУА был заново учрежден на основе международного соглашения – Статута УНИДРУА. За время своего существования Институт подготовил международные конвенции в области международной купли-продажи товаров, международного лизинга, защиты культурных объектов, обеспеченных сделок и др. Весьма значимым вкладом Института является разработка Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА1. В стадии разработки находится международная конвенция по ценным бумагам, хранящимся у посредника2.

151Возвращаясь к конвенциям 1964 г., необходимо сказать, что речь идет о двух конвенциях, это: 1) Конвенция о Единообразном законе о заключении договора международной купли-продажи товаров (Convention relating to a Uniform Law on the Formation of Contracts for the International Sales of Goods – ULFIS, вошла в силу 23 августа 1972 г.) и 2) Конвенция о Единообразном законе о международной купле-продаже товаров (Convention relating to a Uniform Law on the International Sale of Goods – ULIS, вошла в силу 18 августа 1972 г.).

152Каждая из этих конвенций представляет собой небольшой по объему документ, состоящий из 1315 статей, в приложении

ккоторым даны упомянутые Единообразные законы. Несмотря на сегодняшнее весьма скромное их распространение и применение (они действуют для четырех государств – Великобритании, Гамбии, Израиля и Сан-Марино), роль этих конвенций весьма значима. Без этого этапа унификации вряд ли была бы возможна гораздо более успешная унификация – Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, объединяющей сегодня более 60 государств.

153Над Единообразными законами 1964 г. работали представители разных правовых семей – и континентальной, и англо-американ- ской, и достижение единообразных результатов продемонстрировало возможность нахождения компромиссных результатов.

154В Единообразном законе о заключении договоров международной купли-продажи зафиксирован континентальный подход

копределению момента заключения договора – это момент получения акцепта оферентом (в отличие от англо-американской доктрины «почтового ящика», в соответствии с которой договор считается заключенным в момент отправки акцепта).

1  См. п. 3.2.3 настоящей главы.

2  СтекстомпроектаконвенцииможнопознакомитьсянасайтеУНИДРУА:www.unidroit.org

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

3.2. Международные договоры и иные международные документы 

161

 

 

 

 

 

Наряду с этим в Единообразном законе о международной куп-

155

ле-продаже товаров нашли отражение термины и концепции анг-

 

 

ло-американского права, в частности «существенное нарушение

 

 

договора», «разумный срок».

 

 

 

Конвенции УНИДРУА 1964 г. в большой степени послужили

156

основой для разработки Венской конвенции 1980 г. о договорах

 

 

международной купли-продажи товаров – ей посвящен специаль-

 

 

ный параграф настоящего учебника.

 

 

 

В рамках УНИДРУА подготовлены также конвенции о между-

157

народном финансовом лизинге, о финансовом факторинге, которые

 

 

подробно рассмотрены в Особенной части настоящего учебника.

 

 

 

В настоящее время, как уже упоминалось выше, в рамках

158

УНИДРУА заканчивается работа над конвенцией по унификации

 

 

материально-правовых норм в отношении ценных бумаг, храня-

 

 

щихся у посредника. Эта работа ведется в рамках специально соз-

 

 

данного Комитета правительственных экспертов, в состав которо-

 

 

го входят и эксперты Российской Федерации. Так же как и Гаагская

 

 

конференция, УНИДРУА принял решение о работе в весьма спе-

 

 

цифичной сфере в связи с существенным повышением риска вла-

 

 

дельцев таких ценных бумаг при осуществлении различных опера-

 

 

ций на международной арене. В проекте конвенции, в частности,

 

 

предусматривается предоставление определенных гарантий вла-

 

 

дельцам ценных бумаг, передаваемых в управление посредникам,

 

 

в том числе в условиях многоуровневой системы передачи этих

 

 

ценных бумаг, включая передачу третьим лицам. В тексте конвен-

 

 

ции предполагается изложить подробные механизмы материаль-

 

 

ного закрепления таких гарантий путем совершения соответствую-

 

 

щих записей в счете владельца ценных бумаг, а также принципы

 

 

и правила, способствующие увеличению оборота ценных бумаг на

 

 

финансовых рынках (более подробно о проекте конвенции см. в т. 2

 

 

«Особенная часть» настоящего учебника).

 

 

 

Важнейшей работой, проведенной УНИДРУА, является подго-

159

товка Принципов международных коммерческих договоров. Этот

 

 

документ представляет собой пример современного регулирова-

 

 

ния международной коммерческой деятельности и повсеместно

 

 

признается составной частью lex mercatoria.

 

 

В1995 г. Правительством РФ было принято постановление 160

овозобновлении участия России в УНИДРУА1.

1  Постановление Правительства РФ от 20 апреля 1995 г. № 370 // СЗ РФ. 1995. № 18. Ст. 1664.

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

162

Глава 3. Источники международного частного права

 

 

 

161Другой международной организацией, активно работающей

всфере международной унификации, является Комиссия ООН по праву международной торговли – ЮНСИТРАЛ. Созданная

в1966 г., эта организация активно способствует унификации права международной торговли.

162Помимо уже упоминавшейся Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. данной Комиссией подготовлены Конвенция об исковой давности 1974 г., Конвенция о морской перевозке грузов 1978 г.

163Унификацией материально-правовых норм по различным частноправовым вопросам занимаются и такие организации, как Международная организация гражданской авиации (ИКАО), Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС), Международная морская организация (ИМО). Конвенции, разработанные этими и другими международными организациями, рассматриваются в соответствующих разделах Особенной части настоящего учебника.

3.2.2. Унификация права в странах СНГ

164СНГ – межгосударственное объединение, образованное Беларусью, Россией и Украиной в декабре 1991 г. после распада СССР.

Тогда же к Соглашению о создании СНГ присоединились Азербайджан, Армения, Казахстан, Киргизия, Молдова, Таджикистан, Туркмения, Узбекистан. В 1993 г. участником СНГ стала Грузия,

вэтом же году был принят Устав СНГ.

165Государства, входившие ранее в состав СССР, образовали также ряд других международных организаций. В частности, на постсоветском пространстве созданы:

Евразийское экономическое сообщество (ЕврАзЭС);

Организация за демократию и экономическое развитие – ГУАМ (после выхода Узбекистана в нее входят четыре государства: Грузия, Украина, Азербайджан и Молдова); •  Центрально-Азиатское сотрудничество (ЦАС), которое

в связи с предстоящим вступлением Узбекистана в ЕврАзЭС должно быть упразднено;

Союзное государство Российской Федерации и Республики Беларуси (далее – Союзное государство).

166Наибольшее влияние на унификацию права оказывают СНГ, ЕврАзЭС и Союзное государство.

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

3.2. Международные договоры и иные международные документы 

163

 

 

 

 

 

Процесс создания единообразных норм для снятия различий

167

в национально-правовом регулировании новых независимых госу-

 

 

дарств, входивших ранее в состав СССР, характеризуется следую-

 

 

щими особенностями.

 

 

 

Во-первых, на момент распада Советского Союза в советских

168

социалистических республиках действовало единообразное зако-

 

 

нодательство. На базе Основ гражданского законодательства Сою-

 

 

за ССР и республик 1991 г. в союзных республиках были введены

 

 

в действие соответствующие республиканские кодексы. По мно-

 

 

гим вопросам действовали единые союзные акты.

 

 

 

После распада Советского Союза новые независимые государ-

169

ства стали формировать национально-правовые системы, ориен-

 

 

тируясь на свои специфические интересы и приоритеты. В итоге

 

 

за период самостоятельного существования право государств –

 

 

участников СНГ приобрело различия. Таким образом, унификация

 

 

права в регионе СНГ происходит в условиях соотношения центро-

 

 

бежных и центростремительных тенденций.

 

 

 

Во-вторых, унификация в регионе СНГ происходит на фоне

170

разноуровневой и разноскоростной интеграции. Государства, вхо-

 

 

дившие ранее в состав СССР, создали целый ряд институцион-

 

 

ных и договорных механизмов, предусматривающих унификацию.

 

 

Поэтому нередко по одному и тому же вопросу имеется несколь-

 

 

ко унификационных инструментов, принятых разными интегра-

 

 

ционными объединениями.

 

 

 

В-третьих, основными способами унификации в регионе СНГ

171

является заключение международных договоров и совершенство-

 

 

вание национального права на основе модельного законодатель-

 

 

ства, разработанного международными организациями. Данные

 

 

способы характерны для универсального уровня сотрудничества.

 

 

Пример ЕС свидетельствует, что унификация права в ходе тесно-

 

 

го экономического сотрудничества должна осуществляться более

 

 

быстрыми темпами и поэтому осуществляется преимуществен-

 

 

но через принятие органами интеграционного объединения юри-

 

 

дически обязательных предписаний1. Унификация и гармониза-

 

 

ция права стран – членов ЕС осуществляется в первую очередь

 

 

через формирование вторичного права. Страны региона СНГ так-

 

 

же участвуют в региональной экономической интеграции. Одна-

 

 

1  См.: Европейское право. Право Европейского Союза и правовое обеспечение защиты прав человека: Учебник для вузов / Рук. авт. кол. и отв. ред. Л.М. Энтин. 2-е изд., пересмотр. и доп. М., 2007. С. 95.

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

164

Глава 3. Источники международного частного права

 

 

 

ко в настоящий момент органы созданных этими странами интеграционных объединений не обладают полномочиями принимать акты, аналогичные по своей правовой природе директивам и регламентам ЕС. В результате, несмотря на довольно активную работу органов СНГ, ЕврАзЭС и других интеграционных объединений, созданных в регионе СНГ, по унификации, национальные законы содержат значительные различия.

172В-четвертых, сотрудничество стран региона СНГ преимущественно направлено на решение экономических проблем. Поэтому значительная унификация осуществляется по вопросам таможенного, транспортного, налогового, банковского регулирования. Сотрудничество по сближению правового регулирования семейных, наследственных отношений, обязательств из причинения вреда, интеллектуальной собственности пока не получило значительного развития.

173Задача сближения национального законодательства государств – участников СНГ была поставлена уже в первых документах этого интеграционного объединения. Унификация изначально стала рассматриваться как необходимое условие формирования общего экономического пространства. В 1992 г. было заключено Соглашение

опринципах сближения хозяйственного законодательства государств – участников СНГ и приняты Основные направления сближения национальных законодательств государств – участников СНГ.

174В Уставе СНГ, принятом в 1993 г., была четко обозначена необходимость взаимной правовой помощи и сотрудничества в различных сферах правовых отношений (ст. 2). Однако механизмы унификации в Уставе СНГ не были четко обозначены. В ст. 20 Устава закреплено намерение государств осуществлять сближение национального законодательства и в качестве основного средства унификации указаны только многосторонние и двусторонние договоры о правовой помощи. Государства – участники СНГ заключили несколько таких договоров. Основными из них являются:

Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, подписанное 20 марта 1992 г. в Киеве (Киевское соглашение 1992 г.);

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, подписанная 22 января 1993 г. в Минске (Минская конвенция 1993 г.);

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, подписанная 7 октября 2002 г. в Кишиневе (Кишиневская конвенция 2002 г.).

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

3.2. Международные договоры и иные международные документы 

165

 

 

 

 

 

В данных договорах о правовой помощи содержатся коллизи-

175

онные нормы, которые должны единообразно регулировать выбор

 

 

между правом государств-участников. Однако договоры устаре-

 

 

ли по сравнению с коллизионным правом государств-участников.

 

 

В частности, можно сравнить многочисленные дифференцирован-

 

 

ные привязки в ст. 1211 ГК РФ и принцип «место совершения сдел-

 

 

ки» в ст. 41 Минской конвенции 1993 г., по которым определяется

 

 

право, подлежащее применению к договору.

 

 

 

Унификация не только обеспечивает единообразие национально-

176

го права отдельных государств. Важной задачей унификации является

 

 

также совершенствование и прогрессивное развитие правового регу-

 

 

лирования.Вотличиеотунификационныхинструментовмеждународ-

 

 

ного частного права ЕС (основными из них являются регламент ЕС от

 

 

22декабря2000 г.«Опризнанииипринудительномисполнениисудеб-

 

 

ныхрешенийпогражданскими коммерческимспорам»,регламентЕС

 

 

от 17 июня 2008 г. «О праве, применимом к договорным обязательст-

 

 

вам», регламент ЕС от 11 июля 2008 г. «О праве, применимом к внедо-

 

 

говорнымобязательствам»)договорыоправовойпомощимеждугосу-

 

 

дарствами–участникамиСНГэтузадачунерешают.В первуюочередь

 

 

эти договоры определяют правовые основы взаимодействия органов

 

 

государств-участников в ходе оказания правовой помощи.

 

 

 

По мере развития экономической интеграции в регионе СНГ

177

происходит совершенствование правовой регламентации унифи-

 

 

кационного процесса. В договорах по различным этапам и фор-

 

 

мам экономической интеграции между государствами, входивши-

 

 

ми ранее в СССР, последовательно развиваются нормы о методах

 

 

и способах осуществления унификации.

 

 

 

В 1993 г. в целях развития общего экономического пространст-

178

ва, основанного на свободном перемещении товаров, услуг, рабо-

 

 

чей силы и капиталов, а также упрочения прямых связей хозяй-

 

 

ствующих субъектов государствами – участниками СНГ был

 

 

заключен Договор о создании Экономического союза. Он был под-

 

 

писан и ратифицирован Азербайджаном, Арменией, Беларусью,

 

 

Казахстаном, Кыргызстаном, Молдовой, Россией, Таджикиста-

 

 

ном, Узбекистаном. Грузия и Туркменистан, присоединившиеся

 

 

впоследствии к Договору о создании ЭС, также приобрели статус

 

 

государств–членов Экономического союза. На правах ассоцииро-

 

 

ванного члена к ЭС присоединилась Украина.

 

 

 

В соответствии со ст. 3 Договора о создании ЭC государст-

179

ва-участники должны создать гармонизированное хозяйственное

 

 

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

166

Глава 3. Источники международного частного права

 

 

 

законодательство. Основные направления этого процесса наиболее четко обозначены для первого этапа углубления экономической интеграции. В ст. 5 указанного Договора в целях создания межгосударственной ассоциации свободной торговли государст- ва-участники согласились осуществлять гармонизацию таможенного законодательства механизмом тарифного и нетарифного регулирования, а также унификацию форм таможенной документации для ведения таможенной статистики.

180Большое значение для регламентации унификационного процесса в рамках СНГ представляет ст. 26 Договора о создании ЭС.

Вней определены основные способы достижения единообразного регулирования экономических отношений:

разработка модельных актов, регулирующих хозяйственные взаимоотношения;

координация и сближение действующего национального законодательства на основе модельных проектов и норм международного права с целью устранения противоречий в них;

согласованное принятие новых национальных законодательных актов по экономическим вопросам;

проведение предварительной экспертизы проектов нормативных актов, которая обеспечит соответствие этих актов нормам международного права, двусторонним и многосторонним соглашениям.

181Важнейшим органом СНГ, обеспечивающим данную деятельность, является Межпарламентская ассамблея (далее – МПА). В ст. 8 Соглашения о Межпарламентской ассамблее государств – участников СНГ 1992 г. определено, что этот орган принимает свои решения в форме заявлений, обращений, рекомендаций, предложений и разрабатывает рекомендательные законодательные акты.

182Внутренние акты МПА СНГ регламентируют процесс модельного законотворчества. В Положении о разработке модельных законодательных актов и рекомендаций МПА СНГ, принятом 14 апреля 2005 г., модельное законотворчество определено как деятельность по разработке, принятию и опубликованию модельных законодательных актов, отвечающих целям сближения (унификации) законодательства государствучастников и задачам интеграционного развития СНГ.

183МПА СНГ разработала более 200 модельных законодательных актов. Это модельные кодексы и модельные законы, относящиеся к различным областям правового регулирования: гражданское,

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

3.2. Международные договоры и иные международные документы 

167

 

 

 

административное, уголовное, таможенное, процессуальное право.

 

 

МПА СНГ разрабатывает также рекомендательные акты, в кото-

 

 

рых содержатся пожелания по сближению законодательства госу-

 

 

дарств-участников, в частности рекомендации по гармонизации

 

 

законодательства в сфере функционирования финансовых рынков,

 

 

по совершенствованию национальных законов об авторском пра-

 

 

ве и смежных правах государств – участников СНГ, общих прин-

 

 

ципах правового регулирования иностранных инвестиций в госу-

 

 

дарствах – участниках МПА и др.

 

 

Таким образом, деятельность МПА СНГ по унификации пра-

184

ва является очень значительной. Вместе с тем приходится кон-

 

 

статировать, что в праве государств – участников СНГ имеются

 

 

существенные расхождения. Несмотря на то, что в основе кол-

 

 

лизионного права этих государств лежат нормы разд. VII «Меж-

 

 

дународное частное право» Модельного гражданского кодекса

 

 

для государств – участников СНГ (соответствующие положения

 

 

содержатся в третьей части, принятой Постановлением МПА СНГ

 

 

17 февраля 1996 г. № 7-4), в развитии законодательства государств-

 

 

участников по международному частному праву имеются расхо-

 

 

ждения. Однако кодификация коллизионного права в государст-

 

 

вах – участниках СНГ идет разными путями.

 

 

В Армении, Беларуси, Казахстане, Кыргызстане, Молдове, Рос-

185

сии, Узбекистане, Таджикистане нормы о международном частном

 

 

праве содержатся в соответствующих разделах гражданских кодек-

 

 

сов. В Азербайджане, Грузии, Украине приняты законы о междуна-

 

 

родном частном праве.

 

 

Большинство законов о международном частном праве и граж-

186

данских кодексов используют правовые конструкции регулирования

 

 

отношений с иностранным элементом Модельного гражданского

 

 

кодекса СНГ. Вместе с тем есть различия. В основном они заключа-

 

 

ются в добавлении к унифицированным правилам новых положений.

 

 

Так, закон Украины от 23 июня 2005 г. № 2709-IV «О международ-

 

 

ном частном праве» кодифицировал нормы нескольких кодексов:

 

 

гражданского, семейного, процессуального. В этом нормативно-

 

 

правовом акте содержатся унифицированные нормы Модельно-

 

 

го гражданского кодекса СНГ по общим вопросам международно-

 

 

го частного права (оговорка о публичном порядке, отсылки и т.д.)

 

 

и коллизионные правила о лицах, праве собственности, обязатель-

 

 

ствах, наследовании и причинении вреда, которые вошли в граж-

 

 

данские кодексы государств – участников СНГ. Кроме того, украин-

 

 

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

168

Глава 3. Источники международного частного права

 

 

 

ский закон содержит коллизионные нормы о трудовых отношениях (разд. VIII), семейных отношениях (разд. IX), процессуальных отношениях (разд. XI, XII, XIII), не являющиеся результатом унификационного процесса и содержащие решения новых проблем современного международного частного права. Так, ст. 52 закона закрепляет общую коллизионную привязку для трудовых отношений «место выполнения работы», ст. 59 позволяет сторонам брачного договора самостоятельно определить применимое к нему право.

187В настоящий момент унификация международного частного права в СНГ происходит в противоречивых условиях. С одной стороны, довольно значительное развитие получила договорная база правовой помощи. С другой стороны, развитие национального коллизионного права не происходит согласованно. Коллизионные нормы договоров о правовой помощи между государствами – участниками СНГ не регулируют многие вопросы, оставляя место для применения коллизионных норм государств-участни- ков, предусматривающих разные правила.

188К середине 90-х гг. стало очевидным, что не все государства – участники СНГ готовы идти по пути последовательной интенсификации экономического сотрудничества. Более тесная экономическая интеграция развивается между Российской Федерацией, Республикой Беларусь, Республикой Казахстан, Кыргызской Республикой и Республикой Таджикистан.

189Развитие сотрудничества между этими странами привело к созданию ЕврАзЭС. Основными договорами, лежащими в основе создания ЕврАзЭС, являются:

Соглашение о Таможенном союзе (далее – ТС) от 6 января 1995 г.;

Соглашение о ТС от 20 января 1995 г.;

Договор об углублении интеграции в экономической и гуманитарной областях 1996 г.;

Договор о ТС и Едином экономическом пространстве (далее – ЕЭП) 1999 г.;

Договор об учреждении ЕврАзЭС 2000 г.

190Во всех этих договорах государства подтверждают необходимость развития и углубления унификационного процесса. Создание ЕврАзЭС не было обусловлено желанием создать отдельную от СНГ структуру. Государства – члены ЕврАзЭС намерены продолжить сотрудничество по достижению целей и задач, обозначенных

врамках СНГ. Однако унификационный процесс в рамках ЕврАзЭС

Copyright ОАО «ЦКБ «БИБКОМ» & ООО «Aгентство Kнига-Cервис»

3.2. Международные договоры и иные международные документы 

169

 

 

 

должен иметь более интенсивный характер и призван обеспечить введение единообразных правил по более широкому кругу вопросов. В договорах, приведших к созданию ЕврАзЭС, поставлены более масштабные задачи сближения правового регулирования.

В ЕврАзЭС основным органом, разрабатывающим рекомен- 191 дации по унификации права, является МПА. МПА СНГ оказала существенную помощь в становлении и развитии Межпарламентского комитета, учрежденного в соответствии с Договором об углублении интеграции в экономической и гуманитарной областях от 29 марта 1996 г., позднее преобразованного в МПА ЕврАзЭС. Согласно ст. 7 Договора об учреждении ЕврАзЭС МПА ЕврАзЭС не только рассматривает вопросы гармонизации (сближения, унификации) национального законодательства государств-членов, но также исследует проблему приведения его в соответствие с договорами, заключенными в рамках ЕврАзЭС.

Основными средствами унификационной деятельности МПА 192 ЕврАзЭС являются:

основы законодательства;

типовые проекты законодательных актов;

рекомендации по гармонизации (сближению, унификации) законодательств.

МПА ЕврАзЭС уже разработала проекты данных актов во мно-

193

гих областях, в частности концепции Основ пенсионного зако-

 

нодательства ЕврАзЭС, законодательства о здравоохранении, об

 

образовании и др.

 

МПА ЕврАзЭС проводит значительные сравнительно-право-

194

вые исследования, на основе которых принимаются конкретные

 

унификационные рекомендации. Примерами таких актов являют-

 

ся рекомендации по унификации и гармонизации законодательства

 

государств – членов ЕврАзЭС в сфере противодействия монополи-

 

стической деятельности и развития конкуренции, по гармонизации

 

законодательства государств – членов ЕврАзЭС о биржах и бирже-

 

вой деятельности и др. Правовые механизмы Союзного государства

 

предусматривают значительные возможности не только по сближе-

 

нию национально-правового регулирования государств-участников,

 

но и по введению единых норм права, с помощью методов, аналогич-

 

ных используемым при формировании вторичного права ЕС.

 

Договор о создании Союзного государства 1999 г. был заклю-

195

чен в развитие интеграционных отношений Российской Федера-

 

ции и Республики Беларусь.

 

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]