Школа трудового права 1
.pdfпроповедником идеалов демократического социализма220. 14 марта 1933 г. суд под его председательством решил дело не в пользу Имперского общества радиовещания и восстановил на работе трех ранее уволенных по подозрению в членстве в Компартии Германии механиков. Реакция властей последовала немедленно: 23 марта 1933 г. он отстраняется от должности судьи за политическую неблагонадежность, а затем и увольняется из органов юстиции. Вскоре его дом подвергся нападению боевиков СА, а против самого Кан-Фройнда началась откровенная травля. Это привело к эмиграции ученого в Великобританию, где он практически начал все заново. Для начала он стал студентом Лондонского университета, в 1935 г. получил ученую степень, а затем стал адвокатом (1939 г.). Не менее бурной была общественная жизнь этого убежденного социал-демократа и антифашиста. Он активно сотрудничал с лейбористской партией, стал главой комитета радиопередач, транслируемых в Германию радиостанцией ВВС (1940 г.), председателем комитета германских эмигрантов в Великобритании (1940–1941 гг.), последовательным критиком нацистской модели трудового права221.
При этом не прерывалась и активная научная деятельность ученого. Так, в 50-е гг. прошлого века он охарактеризовал систему британских отношений в сфере труда, сложившуюся начиная с ХIХ до середины ХХ в., как «коллективное невмешательство», которую он считал оптимальной моделью регулирования222. В 1962 г. он выступил одним из организаторов Общества социологии права, стал одним из самых уважаемых в мире специалистов по социологии права и правовой компаративистике, классиком сравнительного трудового права. Его заслуги в этом контексте признавались еще советскими учеными-трудовиками223. В 1964–1971 гг. он являлся профессором сравнительного права Ок-
220 Kahn-Freund О. Das soziale Ideal des Reichsarbeitsgerichts. Bensheimer; Mannheim; Berlin; Leipzig, 1931.
221 Kahn-Freund О. Beiträge zum Neuaufbau des deutschenArbeitsrechts / Renaissance Publ. Garden City, 1944.
222 Kahn-Freund О. Legal Framework. London, 1954. См. об этом так-
же: Лютов Н. Л. Коллективное трудовое право Великобритании. М., 2009. С. 1–3 и др.
223 См.: Иванов С. А. Методологические проблемы сравнительных исследований в трудовом праве и трудовых отношениях // Сравнитель-
81
сфордского университета. При этом он никогда не прекращал заниматься проблемами трудового права как в теории, так и на практике, а в 1965–1968 гг. Кан-Фройнд состоял членом Королевского управления профсоюзов и ассоциаций работников.
В тот период, как отмечал И. Я. Киселев, «в буржуазной литературе имеется немало высказываний, обосновывающих эквивалентность и даже тождественность забастовок и локаутов как по форме, так и по существу»224. В этой связи британский ученый соглашался только на признание локаута на основе принципа «материального паритета», не отрицая необходимости защиты более слабойсторонывколлективныхпереговорах–работников.Вклю- че теоретического обоснования такой формы В. И. Усенин приводил утверждение О. Кан-Фройнда о недопустимости одинакового подхода к забастовкам и локаутам. По мнению ученого из Великобритании, «право на забастовку должно пониматься как привилегия, специально предоставленная экономически более слабой стороне»225. Опираясь на такой теоретический подход, в законодательстве и судебной практике зарубежных стран, придерживающихся рассматриваемой формы признания локаута, разрешаются только защитные (оборонительные) локауты в ответ на забастовку (чаще всего незаконную) работников. В ряде случаев проведение локаутов ограничено и дополнительными условиями.
Именно за заслуги в области трудового права О. Кан-Фройнд в 1976 г. получил титул «сэра». Последними его работами по трудовому праву, ставшими своеобразным завещанием ученого, стали исследования «Труд и право» и «Трудовые отношения», которые выдержали несколько изданий и были переведены на многие языки226. После отставки с должности профессора Оксфорда он остался жить в этом университетском городе, где и умер 16 авгу-
ное трудовое право (по материалам советско-британского симпозиу-
ма). М., 1987. С. 7.
224 Киселев И. Я. Трудовые конфликты в капиталистическом обще-
стве. М., 1978. С. 199.
225 Цит. по: Усенин В. И. Социальное партнерство или классовая борьба? М., 1968. С. 182.
226 Kahn-Freund О. Arbeit und Recht. Bund-Verlag, Köln und Frankfurt, 1979; Kahn-Freund О. Arbeitsbeziehungen. Nomos-Verlagsgesellschaft, Ba- den-Baden, 1981.
82
ста 1979 г. Во многих публикациях о нем заострено внимание на участии ученого в антифашистском сопротивлении227.
Другое направление в немецком трудовом праве представлял Вальтер Каскель (1882–1928). Он родился в Берлине 2 февраля 1882 г., обучался в Берлинском, Мюнхенском и Фрейбургском (где слушал лекции Ф. Лотмара) университетах. После завершения учебы работал в участковых судах Либенвальде и Берлина.
В1911 г. в Берлине защитил диссертацию по гражданскому процессу228, затем около года работал в органах Имперского надзора за социальным страхованием. Он готовит совместно Ф. Зицлером публикацию об основах социального страхования, совместно с П. Брюном обобщает практику социального страхования229.
Вэтот период он увлекся проблемами трудового права и права социального обеспечения, в 1913 г. был принят в Берлинский университет (к 1920 г. экстраординарный профессор), в котором проработал до конца своих дней. В 1921 г. с группой единомышленников(Г.Дерш,Ф.Зицлер,Ф.Зируп)основал«Новыйжурналтрудового права», просуществовавший до 1933 г. и закрытый нацистами. Основатель течения «нового трудового права», основанного на поиске компромисса между работниками и работодателями при активном участии государства. Напомним, что журнал «Трудовое право» был создан Г. Зинцгеймером в 1914 г. и стоял на достаточно левых, социал-демократических позициях. В. Каскель и сторонники «нового трудового права» были в этом плане более умеренными, хотя выступали за создание развитого трудового законодательства, в том числе Кодекса трудового права (Тру-
227 Röder W. und Strauss H. A. Biographisches Handbuch der deutschsprachigen Emigration nach 1933 / International Biographical Dictionary of Central European Emigrés 1933–1945. Bd. 1: Politik, Wirtschaft, Öffentliches Leben. München, 1980; Nelles D. Widerstand und internationale Solidarität. Die Internationale Transportarbeiter-Föderation (ITF) im Widerstand gegen den Nationalsozialismus unter besonderer Berücksichtigung der Seeleute. Essen, 2001. (Dissertation 2000).
228 Kaskel W. Begnadigung im ehrengerichtlichen Verfahren der freien Berufsstände: Jur. Diss. Berlin Univ.: Springer, 1911.
229 Kaskel W. und Sitzler F. Grundriss des sozialen Rechts. Berlin: Springer. Bd. 1: Grundriss des sozialen. Versicherungsrechts, 1912; Brunn P. und Kaskel W. Rechtsfälle aus der sozialen Versicherung. Berlin: Springer, 1916. (2. Aufl. 1927).
83
дового кодекса). Своеобразным манифестом данного направлении стала монография ученого «Новое трудовое право: введение
всистему» (1-е изд. 1920, неоднократно переиздавалась)230. Она была переведена на русский язык231 и имела определенный научный резонанс. Редактором советского издания и автором предисловия к нему стала заведующая юридическим бюро НКТ СССР, профессор Е. И. Данилова. В своем предисловии она, обращаясь к советскому читателю, предупреждала его о том, что при чтении книги В. Каскеля не следует забывать «чисто буржуазных воззрений автора и соответственно относиться к его выводам»232. При этом отмечалось, что основанием к переводу книги названного автора послужило именно то обстоятельство, что хотя она и лишена должного политического освещения, но является типом приемлемого учебника-справочника, в котором можно найти
всжатой форме ответ на любой вопрос по германскому трудовому законодательству.
В. Каскель, позитивист по своим взглядам, рассматривал социальное право как особое право, которое распространяется на определенные социальные классы и на наемных работников, нацеленное на улучшение экономической и социальной ситуации. В ранних работах В. Каскель обосновывал сложную структуру социального права, включавшего четыре части: право социального обеспечения, право охраны труда, право трудового договора и корпоративное (профсоюзное) право. В более поздних работах он несколько изменил свою позицию, поставив знак равенства между трудовым правом и социальным правом. При этом он писал, что из социального права следует исключить право социального обеспечения. Таким образом, немецкий ученый выступил за структурное разделение трудового права и права социального обеспечения, как обладающих «самостоятельным правовым и научно-правовым развитием». Право на социальное обеспечение, по его мнению, охватывает квартирное право, право на поселение, охрану подростков, право демобилизованных на обеспечение233. По его мнению, «трудовое
230 Kaskel W. Das neue Arbeitsrecht: systematische Einführung. Berlin: Springer, 1920. (4.Aufl. 1922).
231 См.: Каскель В. Новое трудовое право. М., 1925. 232 Каскель В. Новое трудовое право. С. 5.
233 Там же. С. 54.
84
или социальное право является продуктом промышленного развития, наступившего на склоне XVIII в.»234.
В. Каскель констатировал, что в годы Первой мировой войны государственное призрение в Германии было централизовано и свелось в основном к натуральному снабжению нуждающихся в рамках политики своеобразного «военного коммунизма». Отметим, что этот термин был впервые употреблен в литературе в отношении воюющей Германии. Постановление Имперского управления по мобилизации народного хозяйства от 13 ноября 1918 г. предусматривало помощь безработным лицам с 16 лет наполовину из государственного бюджета, а другая половина делилась между средствами областей и общин соответственно 1/3 и 1/6. Организационная и техническая работа возлагалась на области и общины. В. Каскель указал на следующие отличия такого обеспечения как от страхования от безработицы, так и от призрения бедных. Во-первых, Имперское постановление касалось всех безработных независимо от степени их нуждаемости и предшествующего периода работы. Во-вторых, страховые взносы не делались ни работниками, ни работодателями. В-третьих, размер предоставляемых услуг не соотносился с размером предыдущих взносов, не определялся принадлежностью к профессии, а соотносился только с потребностями в обеспечении отдельных индивидов. В-четвертых, безработные имели право-притязание на пособие, т. е. речь шла не о милости, а о публичной обязанности. В данном случае легализовалось публичное личное право-притязание на пособие. Однако ученый отмечал некоторую аналогичность этой помощи призрению бедных, в котором выплата зависит исключительно от потребности отдельного лица и производится из публичных средств. Постановление от 13 ноября 1918 г. должно было действовать один год с последующей заменой страхования безработицы. Реально оно действовало до конца 1923 г.235
В дальнейшем В. Каскель много времени уделял комментированию законодательства, в частности, о занятости236. Последняя
234 Каскель В. Новое трудовое право. С. 53.
235 См.: Там же. С. 151–198.
236 Kaskel W. Die sozialpolitische Gesetzgebung. Berlin: Springer, 1921. (3. Aufl. 1921); KaskelW.Arbeitsnachweisgesetz: Kommentar. Berlin: Springer, 1922. [2. Nachtrag. 1923].
85
его крупная публикация по трудовому праву была подготовлена в 1925 г.237 Умер ученый 9 октября 1928 г. в Берлине, но публикации, посвященные личности В. Каскеля и его научному наследию, не иссякают и на сегодняшний день238.
Несколько иначе сложилась судьба Артура Филиппа Никиша (1888–1968). Он родился 25 ноября 1888 г. в Лейпциге в семье выходца из Моравии, известного дирижера Артура Никиша (1855–1922), выпускника Венской консерватории и музыканта с мировым именем. Его отец был одним из лучших дирижеров своего времени, в связи с чем младший А. Никиш раннее детство провел в Бостоне (1889–1893 гг.) и Будапеште (1893–1895 гг.), где А. Никиш-старший был дирижером соответственно Бостонского симфоническогооркестраиБудапештскойоперы.В1895г.Никишстарший вернулся в Лейпциг, где уже работал в 1878–1889 гг. Отметим, что он был поклонником и пропагандистом творчества русских композиторов, одним из лучших истолкователей симфонической музыки П. И. Чайковского. В свою очередь, его творчество высоко ценили русские композиторы, а П. И. Чайковский называл его «гениальным капельмейстером»239. Никиш-младший не пошел по стопам отца, но стал подлинным «маэстро» трудового права. Однако он живо интересовался музыкальной жизнью, что в этой части делает его биографию немного схожей с биографией советского ученого Н. Г. Александрова (о нем ниже).
С 1898 г. Никиш-младший начал учебу в гимназии в Лейпциге, после окончания которой (1907 г.) обучался на юридических факультетах университетов Фрейбурга, Берлина, Мюнхена, Лейпцига. В 1911–1915 гг. сдал экзамены на право заниматься юридической практикой, доктор гражданского права, круп- ный специалист по гражданскому процессу. Работал в Саксо-
237 Kaskel W. Arbeitsrecht. von Berlin: Springer, 1925. (5. Aufl. 1957. Hermann Dersch).
238 Maier D. G. und Nürnberger J. Geburtstag des Mitbegründers der Neuen Zeitschrift für Arbeitsrecht Walter Kaskel und des neuzeitlichen Arbeitsrechts in Deutschland // Neue Zeitschrift fürArbeitsrecht. 24(2007), 24 (21. Dez.). S. 1414–1417; Maier D. G. und Nürnberger J. Jurist, Hochschullehrer, Arbeitsrechtler: Professor Dr. Walter Kaskel ... Leben Werk; Bibliografie; Ludwigshafen, 2008.
239 См.: Липаев И. Артур Никиш, дирижер оркестра (Биография и характеристики). М., б. г.
86
нии в административных органах, был управляющим канцелярией г. Дрездена (1920 г.). В 1923 г. стал правительственным советником, в 1923–1933 гг. – адвокатом по трудовым делам в Объединении предприятий металлургии Саксонии. Формально он представлял интересы работодателей, но при этом придерживался достаточно прогрессивных позиций, был сторонником законодательного решения рабочего вопроса. Одновременно с 1926 г. А. Никиш стал преподавателем Высшей технической школы в Дрездене, а его сочинение, обеспечившее доступ к работе в вузе, было посвящено основным формам трудового договора240. С 1927 г. он приват-доцент, с 1931 г. – экстраординарный, с 1935 г. – ординарный профессор в Дрездене. В 1938 г. он переходит на работу в Университет Киля, в 1941 г. – в Университет Страсбурга, в 1945 г. – в Лейпцигский университет. В годы Второй мировой войны он публиковал как комментарии к законодательству, так и теоретические исследования по трудовому праву241. После разделения Германии на зоны оккупации оказался в советской зоне (будущая ГДР), на территории которой находился его родной Лейпциг. Впрочем, нового строя он не принял, в 1950 г. бежал из ГДР в ФРГ. В дальнейшем вплоть до выхода в отставку преподавал в Университете Киля, умер в г. Киль 17 июня 1968 г. Его публикации в период пребывания в Восточной Германии нам неизвестны. После бегства на Запад он подготовил целый цикл работ по общим проблемам трудового права, о праве забастовок, о фактических трудовых отношениях242. Никишу посвящены не только статьи в биографических справочниках, но и отдельное исследование243.
240 Nikisch A. Die Grundformen des Arbeitsvertrags und der Anstellungsvertrag. Berlin: Reimer Hobbing, 1926.
241 NikischA.Arbeitsvertrag undArbeitsverhältnis. Berlin: Deutscher Rechtsverl., 1941; NikischA. Kriegsarbeitsrecht. Berlin: v. Decker, 1940.
242 Nikisch A. Über faktische Vertragsverhältnisse. Tübingen: Mohr (Siebeck), 1963; Nikisch A. Die rivatrechtlichen Wirkungen des sogenannten Streikrechts Düsseldorf: Rechtsverl. [in Komm.], 1951; NikischA.Arbeitsrecht. Tübingen: Mohr (Siebeck), 1951.
243 Rückert J.: Nikisch, Arthur. In: Neue Deutsche Biographie (NDB). Bd. 19. Duncker & Humblot; Berlin, 1999, S. 257–259; Böhm A. Arthur Philipp Nikisch – Leben und Wirken. Berlin: Duncker und Humblot, 2003.
87
Отметим, что немецкая наука трудового права в 1920-е гг. переживала подлинный расцвет, и ее влияние на советскую науку было наиболее существенным. Так, в 1920-х гг. почти одновременно вышли три объемных исследования о трудовом договоре, принадлежавших перу уже упомянутого А. Никиша, В. Адлера,
Д. Дикманна и В. Графа. К. Г. Антон (1864–1924), подготовил спе-
циальное исследование по истории трудового права. Был переведен и на русский и издан труд П. Герца и Р. Зейделя (о котором упоминалось ранее), посвященный целому ряду взаимосвязанных трудоправовых проблем244.
Еще одним достаточно известным немецким ученымтрудовиком в СССР был Альфред Гюк (1889 – после 1963). Это был ученый-универсал, оставивший заметный след также в цивилистике и теории права. В трудовом праве он специализировался прежде всего на коллективных договорах. К изданию работы А. Гюка отечественный ученый С. Л. Рабинович-Захарин написал предисловие, в котором достаточно объективно сравнил правовую нормировку советского трудового и германского тарифного договоров245. Взгляды А. Гюка были весьма умеренными, он предпочитал государственное посредничество при разрешении коллективных трудовых споров. Это позволило ему избежать преследований при нацизме. Более того, в тот период А. Гюк, наравне с Рольфом Дитцем и Х.К. Ниппердеем (о нем ниже), был наиболее авторитетным специалистом по трудовому праву, комментатором новых нацистских законов246. В послевоенной ФРГ Гюк попрежнему оставался одним из самых авторитетных юристов, продолжил свое сотрудничество с Р. Дитцем и Х. Ниппердеем. В частности, Гюк и Дитц стали идеологами и соавторами сборника, посвященного 60-й годовщине Ниппердея247.
244 См.: Герц П., Зейдель Р. Рабочее время, заработная плата и производительность труда. М., 1924.
245 См.: Рабинович-Захарин С. Л. Русский коллективный и германский тарифный договор // Гюк А. Коллективный договор (Тарифное пра-
во). М., 1924. С. 3–21.
246 HueckA.;NipperdeyH.C.;DietzR.GesetzzurOrdnungdernationalen Arbeit, Kommentar. (4.Aufl.) München und Berlin, 1943.
247 Dietz R., Hueck A. Reinhardt R. Festschrift für Hans Carl Nipperdey: Zum 60. Geburtstag, 21. Januar 1955. Beck, München, 1955.
88
Дальше всех в части сотрудничества с нацистами зашел ХансКарл Ниппердей (1895–1968). Он был профессором гражданского и торгового, а затем трудового права в Йенском университете, с 1925г.–вКельнскомуниверситете.Ученыйоставилопределенный след и в науке гражданского права. Это связано прежде всего с тем, что он готовил к публикации и стал соавтором первого тома «Курса гражданского права Германии» классика немецкой цивилистики Л. Эннекцеруса. Этот труд впервые был издан в 1931 г. и затем неоднократно издавался, в том числе под названием «Курс гражданского права ФРГ» (1959 и др.). В годы нацистской диктатуры в Германии он стал ведущим специалистом в сфере юриспруденции, занимавшимся приспособлением права, в том числе трудового, к новойидеологии248.Вчастности,онизначальнобылсторонникомвозмещения убытков предпринимателям в случаях, если объявленная ихработникамизабастовкабудетпризнананезаконной.Неотказался он от этой позиции и в дальнейшем249. Впрочем, после 1945 г. процесс денацификации его не затронул, и он сохранил как профессорскую кафедру в Кельнском университете (где создал институт трудового права, существующий до настоящего времени), так и возможность занимать должности по государственной службе. Так, в 1954–1963 гг. он был первым председателем Федерального суда по трудовым спорам. Часть его публикаций посвящалась конституционному праву ФРГ и основным правам граждан250. Отношение к этому ученому в Германии до сих пор не однозначное: от обвинения в пособничестве нацистам до провозглашения едва ли не апостолом свободы251.
248 Nipperdey H. C. Die Pflicht des Gefolgsmannes zur Arbeitsleistung, in: DeutschesArbeitsrecht, 1938.
249 Nipperdey H. C. Die Ersatzansprüche für Schäden, die durch den von den Gewerkschaften gegen das geplante Betriebsverfassungsgesetz geführten Zeitungsstreik vom 27–29. Mai 1952 entstanden sind. Rechtsgutachten, Schriftenreihe der Bundesvereinigung der Deutschen Arbeitgeberverbände Heft 9. Köln, 1953.
250 Soziale Marktwirtschaft und Grundgesetz, Heymann, Köln, 1961; Grundrechte und Privatrecht. Kreefeld, 1961.
251 Rückert J.: Hans Carl Nipperdey, in: Neue Deutsche Biographie, Bd. 19. S. 280–282; HollsteinT.: Um der Freiheit willen – die Konzeption der Grundrechte bei Hans Carl Nipperdey, in: Thomas Henne / Arne Riedlinger (Hrsg.), Das Lüth Urteil aus (rechts-)historischer Sicht, Die Konflikte um Veit
89
Отметим, что националистический угар и целенаправленная пропаганда деформировали жизненные установки всех слоев германского народа. Если К.Х. Ниппердей сотрудничал с гитлеровским режимом на идейном поприще, то многие немецкие ученые-юристы пошли еще дальше. В этой связи можно вспомнить еще тех докторов права, прославившихся совсем в иной сфере. Так, П. Шталь (1906–1988) стал полковником Вермахта, командиром полка, кавалером высших орденов Рыцарского креста и Рыцарского креста с дубовыми листьями. За военные преступления он 10 лет провел в советских лагерях. Еще один воспитанник Гейдельберга и доктор права Э. Купфер (1907–1943) стал полковником Люфтваффе, летчиком штурмовой авиации, награжденным всеми высшими наградами III Рейха. Выпускник юридического факультета Венского университета и доктор права, одновременно генерал-полковник Вермахта Л. фон Рендулич (1887–1971) являлся одним из наиболее пронацистски настроенных военачальников и военным преступником. Наконец, дипломированный юрист Р. фон Грейм (1892–1945), генерал-фельдмаршал и приемник Г. Геринга на посту главнокомандующего Люфтваффе, был фанатичным нацистом, одним из лучших летчиков и командиров германской авиации. И этот список можно продолжить.
Нацистская диктатура сильно деформировала немецкую юридическую науку, а трудовое право в особенности. Это относится и к правоприменительной практике. Достаточно сказать, что ведавший «улучшением положения рабочего класса» Германский трудовой фронт, поглотивший все профсоюзы, был сугубо нацистской организацией, а его руководитель Р. Лей (1890–1945) был судим на Нюрнбергском процессе в качестве одного из главных военных преступников. Руководители соответственно ведомства по использованию рабочей силы и имперский руководитель рабочих Ф. Заукель (1894–1946) и К. Хирль (1875–1955) были так же судимы как нацистские преступники, причем первый был повешен в Нюрнберге в числе главных преступников. Высший арбитражный суд Германского трудового фронта был настоящей синекурой для
Harlan und die Grundrechtsjudikatur des Bundesverfassungsgerichts. Berlin, 2005. S. 249–269; Hollstein Т. : Die Verfassung als ‘Allgemeiner Teil’: Privatrechtsmethode und Privatrechtskonzeption bei Hans Carl Nipperdey (1895–1968): Diss. iur. Frankfurt-am-Main, 2005.
90