3. Структура, содержание и сфера действия Закона

19. Закон состоит из следующих десяти разделов, названия которых дают представление о его содержании.

Раздел 1. Общие положения. Цель и определение терминов.

Раздел 2. Биржи.

Обязанность лицензирования, саморегулирование, международные стандарты допуска ценных бумаг к котировке.

Раздел 3. Торговцы ценными бумагами.

Обязанность лицензирования, требования, аналогичные требованиям к банкам.

Раздел 4. Раскрытие информации о долях участия.

Обязанность акционеров котируемых компаний раскрывать соответствующую информацию при превышении определенных пороговых значений.

Раздел 5. Публичные оферты.

Обязанность делать предложение о поглощении при достижении ; контроль, осуществляемый комиссией по слияниям и поглощениям (нововведение - распорядительные полномочия).

Раздел 6. Контроль, осуществляемый службой надзора за финансовыми рынками.

Раздел 7. Отношения с иностранными государствами, порядок оказания международной административной помощи.

Раздел 8. (Исключен.)

Раздел 9. Уголовно-правовые нормы.

Административные санкции при нарушении закона, в частности, нарушении обязанности по раскрытию информации и обязанностей целевой компании; служебная тайна (ст. 43) - аналогично ст. 47 Закона о банках.

Раздел 10. Заключительные положения.

Переходные положения, отмена кантональных правовых норм в биржевой сфере, уголовная ответственность за курсовые манипуляции.

20. Большое значение имеет техническое развитие в направлении электронной биржи. Фактически биржа в значительной мере теряет территориальную привязанность; она состоит из компьютерной сети и терминалов, местоположение которых может расходиться с исходным виртуальным размещением торговой площадки, территорию которой трудно определить. Эти тенденции стимулируют решительный отказ от документарных ценных бумаг и переход к бездокументарному обороту (см. о понятии "ценные бумаги" в п. а ст. 2 Закона о биржах и торговле ценными бумагами; см. также о Законе о требованиях по долговым книгам, находящихся в управлении банков-депозитариев, § 11 N 77 и далее).

21. Важные положения регулируют поведение котируемых компаний на рынке. Здесь котировка уже является процессом, где требования по раскрытию информации выходят далеко за пределы норм корпоративного права (расширенная обязанность составления проспектов, соблюдение установленных стандартов финансовой отчетности, предусматривающих принципы "достоверности и объективности".

22. Рыночные злоупотребления преследуются. Статья 53 регламента котировок требует немедленного раскрытия информации: сведения о событиях, которые могут повлиять на курс ценных бумаг, должны быть незамедлительно обнародованы на рынке. Эта мера призвана, в частности, в значительной мере ограничить возможности злоупотребления инсайдерской информацией, за которое предусмотрена уголовная ответственность (ст. 161 Уголовного кодекса). Добавилась и уголовная ответственность за курсовые манипуляции (ст. 161bis Уголовного кодекса, введенная параллельно с заключительными положениями Закона о биржах и торговле ценными бумагами). Важное значение имеет также Циркуляр службы надзора за финансовыми рынками (RS-08/38) о правилах надзора за рыночными операциями по торговле ценными бумагами (см. об этом N 55 и далее).

23. Необходимо отметить, что действие Закона о биржах и торговле ценными бумагами распространяется и на сферу корпоративного права, охватывая, среди прочего, деятельность акционеров и выгодоприобретателей. Это обстоятельство привело к серьезным последствиям: биржевое право сливается с корпоративным <12>. Помимо обязанности оплатить акции, предусмотренной нормами акционерного права (ст. ст. 620, 680 Кодекса обязательственного права), акционер имеет и другие обязательства, которые обозначают переход от акционерного права к биржевому.

--------------------------------

<12> О понятии "биржевого корпоративного права" см.: Nobel. Kernbestand; von der Crone. Publikumsgesellschaften.

24. Таким образом, обязанность раскрытия информации (ст. 20 Закона о бирже и торговле ценными бумагами) означает, что механизмы регулирования охватывают не только зарегистрированные на бирже компании, но и их крупных акционеров, а также стоящих за акционерами фактических выгодоприобретателей - как резидентов, так и нерезидентов.

25. Система международной административной помощи обеспечивает соблюдение этих правил. Сведения о приобретении или переходе значительных долей участия (от 3%) должны быть незамедлительно обнародованы на рынке. Данное требование действует в отношении как прямого, так и опосредованного участия.

26. Объявление публичной оферты происходит в режиме гласности; за этим следит комиссия по слияниям и поглощениям. Если количество приобретенных голосующих акций компании превышает установленную законом границу в , то независимо от возможности реально голосовать этими акциями приобретатель согласно п. 1 ст. 32 Закона о биржах и торговле ценными бумагами должен сделать оферту на все котируемые ценные бумаги участия данной компании. Однако в учредительных документах фирмы может быть оговорено, что приобретение более трети долей участия в котируемой компании не обязывает объявлять публичную оферту либо же что публичная оферта должна быть объявлена при покупке более 49% долей участия. Почти по образцу христианской жертвенной этики правление целевой компании обязано принять взвешенное решение и после объявления оферты не имеет права значительно изменять активы или пассивы компании (ст. 29 Закона о биржах и торговле ценными бумагами).

27. Оферент, который по истечении срока оферты располагает более чем 98% голосующих акций целевой компании, может исключить оставшихся акционеров, отказывающихся продавать акции: принадлежащие им ценные бумаги объявляются недействительными (ст. 33 Закона о биржах и торговле ценными бумагами). В этом случае можно говорить о "вытеснении" миноритарных акционеров. Порог высок.

Но в новом Законе о слияниях существует и более низкий порог в 90%, предусматривающий простую денежную компенсацию выбывающим акционерам (п. 5 ст. 18 Закона о слияниях).

28. Статья 38 Закона о биржах и торговле ценными бумагами регулирует международное сотрудничество административных органов ("административная помощь"). Этот механизм требует пересмотра, так как ряд возможностей заблокирован. Об административной помощи см. § 7 N 238 и далее.

29. В Законе о биржах и торговле ценными бумагами содержатся и охранительные уголовно-правовые нормы.

30. Вводится наказание за нарушение служебной тайны в сфере биржевого дела и торговли ценными бумагами (ст. 43). Это положение практически идентично положению о защите банковской клиентской тайны (ст. 47 Закона о банках). Такая мера отражает стремление Швейцарии сохранять принципы конфиденциальности в области доверительного управления активами.

31. Введение уголовной ответственности за курсовые манипуляции (ст. 161bis Уголовного кодекса) стало следующим шагом на пути к созданию надежного и организованного фондового рынка. Ранее к уголовно наказуемым были отнесены инсайдерские сделки (ст. 161 Уголовного кодекса). В данном случае речь идет о нормах уголовно-правовой охраны рынка, дополняющих биржевое право, которое и само по себе служит защите рынка. Обязанности по раскрытию информации и объявлению оферты также усилены санкциями: наряду с огромными штрафами (см. п. 2 ст. 41 Закона о биржах и торговле ценными бумагами) нарушителям грозит блокировка права голоса (п. 4bis ст. 20 и п. 7 ст. 32 Закона о биржах и торговле ценными бумагами).