- •1.1. Основные понятия
- •1.3. Реализм допущений экономиста
- •1.4. Иррациональность и гиперрациональность, в том числе в теории игр
- •Глава 2
- •2.1. Его история
- •2.2. Позитивный и нормативный экономический анализ права
- •2.3. Критика экономического подхода
- •Глава 3 собственность1
- •3.1. Экономическая теория прав собственности: статические и динамические аспекты
- •3.2. Проблемы создания и соблюдения прав собственности
- •3.3. Интеллектуальная собственность: патенты, авторские права, торговые марки, коммерческие тайны и тайна частной информации
- •3.4. Права собственности в теории права ив экономической теории: вещательные частоты и аукционы по продаже диапазонов вещания
- •3.5. Права на будущее использование
- •3.6. Несовместимые способы использования
- •3.7. Нарушение неприкосновенности собственности и право государства отчуждать собственность
- •3.8. Загрязнение окружающей среды: подходы с точки зрения взыскания ущерба и приобретения права
- •3.9. Другие решения проблемы несовместимых способов
- •3.10. Совместная собственность на недвижимое имущество
- •3.11. Проблемы передачи прав собственности
- •3.12. Распределительные эффекты присвоения прав собственности
- •Вопросы
- •Глава 4 контрактные права и средства их защиты1
- •4.1. Процесс обмена и экономические функции контрактного права
- •4.2. Вознаграждение
- •4.3. Проблемы формулирования: взаимное согласие и односторонние контракты
- •4.4. Взаимные ошибки
- •4.5. Контракты как средство страхования — доктрина невозможности и связанные с ней доктрины в соотношении с интерпретацией страховых контрактов
- •4.6. Обман
- •4.7. Принуждение, переговорная сила и неосознанность
- •4.8. Фундаментальные принципы возмещения ущерба в контрактных отношениях
- •4.9. Вторичный ущерб
- •4.10. Штрафы, заранее оцененные убытки и потери залога
- •4.11. Принудительное исполнение контракта1
- •4.12. Самопомощь, контрактные условия и реальное их выполнение
- •4.13. Подразумеваемые контракты
- •5.1. Теория домохозяйства
- •5.2. Заключение и расторжение брака
- •5.2. Заключение и расторжение брака
- •5.4. Правовая защита детей
- •5.5. Суррогатное материнство
- •5.7. Зачем регулировать сексуальное поведение
- •Вопросы
- •6.1. Экономическая теория несчастных случаев и формула Лернда Хэнда в рамках ответственности за небрежность
- •6.2. Стандарт разумного индивида
- •6.3. Соответствие среднему уровню безопасности как оправдание
- •6.4. Вина пострадавшего: способствующая
- •6.5. Строгая ответственность
- •6.6. Ответственность производителя за качество продукции
- •6.7. Причинность и предсказуемость
- •6.8. Совместные правонарушения, содействие,
- •6.9. Спасение: ответственность или реституция
- •6.10. Функция компенсации ущерба при неумышленном его причинении
- •6.11. Компенсация ущерба от потери трудоспособности
- •6.12. Компенсация ущерба от боли и страданий,
- •6.13. Правило побочных выгод (побочных источников)
- •6.14. Соотношение принципа небрежности со страхованием от ответственности 1 и страхованием от несчастных случаев; компенсация в автомобильных авариях при отсутствии определения вины
- •6.15. Преднамеренные причинения ущерба
- •6.16. Клевета
- •6.17. Ответственность преемника
- •7.1. Экономическая природа и функция уголовного права
- •7.2. Оптимальные уголовные санкции
- •7.4. Преступные намерения
- •7.5. Безрассудность, небрежность и строгая ответственность
- •7.6. Освобождение от ответственности по принципу необходимости (вынужденности)
- •7.7. Меры предосторожности, принимаемые жертвами преступлений; провоцирование и контроль ношения оружия
- •7.8. Экономика организованной преступности
- •7.9. Война с наркотиками
- •1 ' Рекомендуемая литература
- •Глава 8 общее право, история права и юриспруденция
- •8.1. Неявная экономическая логика общего права
- •8.2. Общее право, экономический рост и история права
- •8.3. Право и нормы поведения
- •8.4. Моральное содержание общего права
- •9.1. Цена и объем выпуска монополиста
- •9.2. Влияние изменений издержек или спроса на монопольную цену
- •9.3. Последствия монополии для эффективности
- •9.4. Ценовая дискриминация
- •9.5. Другие препятствия монополизации: борьба за рынок, товары длительного пользования, вход новых производителей
- •10.1. Картели и Акт Шермана
- •10.2. Граничные горизонтальные соглашения — патентные соглашения и всеобъемлющие лицензии bmi-ascap
- •10.3 Поддержание единой цены перепродажи
- •10.5. Монопольная власть
- •10.6. Определение рынка и доли рынка
- •10.7. Потенциальная конкуренция ,
- •10.9. Демпинг и вопрос о свободной торговле
- •10.10. Исключение доступа к рынку, принудительный ассортимент, барьеры входа
- •10.11. Бойкоты, в том числе при монопсонии
- •10.12. Компенсационные выплаты в антимонопольном регулировании
- •11.1. Особая трактовка трудовых монополий
- •11.2. Экономическая логика Национального акта о трудовых отношениях
- •11.3. Профсоюзы и производительность
- •11.4. Трудоустройство по желанию
- •11.5. Трудовое и антимонопольное законодательство
- •11.6. Минимальная заработная плата и соответствующее законодательство «об охране труда»
- •11.7. Дискриминация работников по расовым, половым и возрастным признакам
- •11.8. Федеральный закон о пенсиях
- •I . - Рекомендуемая литература
- •Глава 12
- •12.1. Естественная монополия
- •12.2. Регулирование прибыли и проблема разумного дохода
- •12.3. Другие проблемы, вызываемые попытками ограничить прибыль регулируемой фирмы
- •12.4. Регулирование стимулов
- •12.5. Регулирование структуры расценок и входа на рынок
- •12.6. Платное телевидение
- •12.7. Квази-налогообложение при регулировании (внутреннее субсидирование или перекрестное субсидирование)
- •13.1. Оптимальное регулирование
- •13.2. Снова об обмане покупателей
- •Тщательно следуйте указаниям по применению во избежание раздражения кожи, ломки волос и повреждения глаз.
- •13.3. Обязательное раскрытие информации3
- •13.5. Снова о загрязнении окружающей среды
- •13.7. Кабельное телевидение: проблемы авторского права и локальной монополии
5.7. Зачем регулировать сексуальное поведение
Как это особенно ярко проявляется в христианском и в мусульманском обществах, государство берет на себя не только регулирование брака. Оно регулирует — или пытается регулировать — непосредственно сексуальное поведение, даже если это сознательное поведение опытных взрослых людей. Например, во многих штатах США продолжают считать внебрачные связи, супружескую измену и гомосексуальные отношения преступлениями (хотя соответствующие законы редко исполняются); проституция считается преступлением повсюду на территории США, за исключением нескольких округов в Неваде; продажа жесткой порнографии также номинально незаконна.
Имеют ли эти запреты какой-либо экономический смысл или они являются неоправданными препятствиями свободе контрактных отношений?23 Ответ зависит от того, возлагают ли регулируемые виды деятельности значительные издержки на третьи стороны. Например,
22 Можете ли вы выделить случай, в котором родители сокращают инвестиции в своих существующих детей в связи с рождением нового ребенка?
23 См. Richard A.Posner. Sex and Reason (1992), особенно главы 6, 7.
216
Семейное право и регулирование сексуальных отношений
супружеская измена создает издержки для другого супруга.24 Внебрачная связь может породить социальные издержки в виде брошенного или отвергнутого ребенка. Любая форма половых отношений, кроме моногамных между лицами, которые были девственниками в момент начала отношений, создает риск распространения болезни — СПИД дал нам всем возможность осознать опасность эпидемий заболеваний, передаваемых половым путем. Тем не менее, как ни странно, экстерналия, которая создается заболеваниями, передаваемыми половым путем, меньше, чем в случае других инфекционных заболеваний. Болезнь, передаваемая половым путем, распространяется главным образом в добровольном контакте, подразумевающем (с точки зрения экономиста), что лицо получает компенсацию (каким образом?) за несение риска заражения. Поэтому число случаев заболеваний, переданных половым путем, может быть ближе к оптимуму, чем в случае обычных воздушно-капельных или передаваемых насекомыми инфекций. Ближе, но все равно не оптимально: лицо, добровольно принимающее на себя риск заражения, возлагает издержки на своих будущих сексуальных партнеров (и часто на своих и их будущих детей) без их согласия.
Риск нежелательных рождений невелик в проституции и отсутствует в гомосексуальных отношениях, но риск передачи инфекции половым путем весьма велик, хотя точный вес этого фактора в экономической политике по только что указанной причине остается неопределенным. В случае бисексуалов и мужчин, покровительствующих женщинам-проституткам (сутенеров), существуют внешние издержки для супругов — может быть; существует точка зрения, что, если бы эти «лазейки» были закрыты для женатых мужчин, эти мужчины, скорее всего, искали бы сексуального разнообразия в формах, более опасных для брака, например долгосрочные любовные связи, которые могут привести к разводу и новому браку. Если изложить это в экономической терминологии, то проституция может быть как заменой, так и дополнением брачных отношений, во многом подобно тому, как порнография может быть как заменой, так и дополнением изнасилования — первое в той степени, в которой порнография делает мастурбацию более удовлетворительной заменой сексуального контакта; второе в той степени, в которой она стимулирует желание сексуального контакта, одной из форм которого является изнасилование.
Если предположить, что общество стремится сократить число случаев заболеваний, передаваемых половым путем, должно ли оно пытаться запретить беспорядочные связи, гетеросексуальные или гомосексуальные? Издержки наказания преступлений, лишенных жертв
24 Присутствует ли здесь экстерналия? Как применить в данном случае теорему Коуза?
Зачем регулировать сексуальное поведение
217
(в том смысле, что то или иное действие совершается по взаимному согласию) и происходящих частным образом, огромны. Помимо прямых издержек они включают создаваемое криминализацией снижение стимулов к прохождению медицинских обследований, лечению, обучению методам предотвращения заболеваний и т. д. — все эти меры могут быть важным средством контроля за распространением заболевания. Отметим, что запрещение гомосексуальных браков повышает издержки моногамных гомосексуальных отношений (и тем самым увеличивает беспорядочность в связях), поскольку брак способствует моногамии. И если говорить о браке, то исследования показывают, что в обществах, которые не толерантны к гомосексуалистам, более значительная доля мужчин-гомосексуалистов женится на женщинах,25 что повышает опасность распространения СПИДа среди гетеросексуального населения. Другой издержкой запретительных мер является сокращение полезности, которое возникает при запрещении людям заниматься тем, что им нравится. Однако это сокращение может быть компенсировано, по крайней мере частично, увеличением полезности для тех людей, которые питают отвращение к данным занятиям.
Законы, запрещающие внебрачные связи и супружескую измену, являются донкихотскими в современном обществе, потому что издержки внебрачных связей снизились. Эффективная контрацепция снизила издержки секса, особенно внебрачного (почему?). Так как женщины все больше работают за пределами дома, издержки их мужей по ведению наблюдения за ними возросли, а значит, вероятность вскрытия измены снизилась. Кроме того, снизились издержки поиска партнеров для внебрачных связей, поскольку женщины работают вместе с мужчинами. Со снижением выгод брака все больше женщин остаются незамужними в течение долгого времени, так что число неженатых сексуальных партнеров возрастает. Снизились даже издержки одиночного материнства для женщин, поскольку женщины теперь имеют рыночный доход, посредством которого можно покупать товары, необходимые для воспитания ребенка. С уменьшением экономической зависимости женщин от мужчин они стали менее охотно расставаться со своей сексуальной свободой в обмен на экономическую поддержку (почему мужчины желают подобного обмена?). Поэтому ценность девственности снижается. Девственность, демонстрация самоконтроля, является сигналом возможной воздержанности в браке.
Когда законы не могут быть объяснить как меры «исправления» экстерналий или иного повышения экономической эффективности, экономист рассматривает как следующую возможность гипотезу о том,
25 Michael W. Ross. The Married Homosexual Man: A Psychological Study 110-111 и Tab. 11.1 (1983). Например, доля женившихся мужчин-гомосексуалистов в США примерно в два раза больше, чем в Швеции. Id.
218
Семейное право и регулирование сексуальных отношений
что они направлены на перераспределение богатства, возможно, ради выгоды некой группы интересов. (Эта проблема подробно рассмотрена в частях III и VI данной книги.) Некоторые из наших законов о сексе могут быть именно такими. Примером является запрет бигамии (полигамии), который через ограничение конкуренции мужчин и женщин увеличивает сексуальные и брачные возможности более молодых и бедных мужчин. Запрет по сути является налогом на богатство, так как только богатые мужчины могут позволить себе иметь несколько жен. Налог не порождает доход непосредственно, но через сокращение издержек содержания жены он перераспределяет благосостояние от более богатых к менее богатым (и более многочисленным) мужчинам.
Аналогично постепенная декриминализация гомосексуальной активности может быть обусловлена в меньшей степени увеличением толерантности со стороны гетеросексуального населения, чем тем фактом, что рост урбанизации увеличил количество гомосексуалистов, которые, будучи географически сконцентрированными, могут более эффективно организоваться для политических акций, чем если бы они были рассредоточены. Почему гомосексуалисты концентрируются в городах? Этому существует веская экономическая причина. Издержки поиска партнера (вид издержек поиска) тем выше, чем меньше рынок, на котором происходит поиск. Гомосексуалисты представляют собой лишь небольшую долю населения, поэтому в небольшом городе или в сельской местности рынок гомосексуальных партнеров чрезвычайно мал. Гомосексуалисты могут снизить издержки поиска партнера (особенно транспортные издержки) путем перемещения в города, где они впоследствии начинают составлять более значительную долю населения, чем в населении в целом.
Это то, что касается стороны предложения политического влияния. Существует и сторона спроса. В последние годы она также стимулировала политические акции гомосексуалистов. С обнаружением СПИДа гомосексуалисты получили больший выигрыш от привлечения государства на свою сторону, чем ранее — значительную финансовую и исследовательскую помощь, направленную на борьбу с болезнью.
Наконец, движение против абортов во второй половине XIX в., которое привело к появлению законов, ослабленных в деле Roe v. Wade,26 было в значительной степени усилено врачами, которые, добиваясь монополии лицензированных профессионалов на медицинскую практику, выставили сторонников абортов, которые не были профессиональными врачами, символом морального и медицинского риска, связанного с разрешением случайным лицам предоставления медицинских услуг.
26 410 U.S. 113 (1973).
Рекомендуемая литература
219
~ " Взаимосвязь социальных проблем, созданных СПИДом, с абортами и внебрачными рождениями (а стало быть, с усыновлением) может быть объяснена с позиций экономического анализа.27 Презервативы намного эффективнее в предотвращении передачи болезни, чем противозачаточные таблетки, которые вообще неэффективны, но таблетки более надежны в предотвращении беременности, чем презервативы. Поэтому эпидемия СПИДа, увеличивая ожидаемые издержки болезни, передаваемой половым путем, может привести к замещению противозачаточных таблеток презервативами. Это замещение будет замедляться, а следовательно, распространение болезни будет ускоряться, если закон ограничивает аборты. Аборты подкрепляют контрацепцию как метод предотвращения нежелательных рождений. Если это подкрепление удалить или сделать значительно более дорогостоящим, издержки использования несовершенной контрацепции (например, презервативов) возрастут, и в результате возрастет вероятность того, что сексуальные партнеры станут предпочитать более надежные контрацептивы (т. е. таблетки) более надежным средствам от заражения болезнью. Консервативно настроенные политики надеются, что СПИД приведет к сокращению потребления таблеток, а ограничение абортов — презервативов, оставив единственной альтернативой воздержание — совершенное как в смысле контрацепции, так и в смысле предотвращения распространения болезни. В экономических терминах, они надеются, что спрос на секс обладает значительной эластичностью по отношению к рискам болезни и беременности, так что меры, направленные на предотвращение снижения этих рисков, приведут к значительному сокращению сексуальной активности, по крайней мере за пределами брака.
Рекомендуемая литература
1. Douglas W. Allen. An Inquiry Into the State's Role in Marriage, 13 J. Econ.
Behavior & Organization 171 (1990).
2. Gary S. Becker. A Treatise on the Family (enlarged ed. 1991).
3. Gary S. Becker, Elisabeth M. Landes & Robert T. Michael. An Economic
Analysis of Marital Instability, 85 J. Pol. Econ. 1141 (1977).
4. Margaret F. Brinig & F. H. Buckley. Divorce, Legal Rules, and Free Spirits
(Geo. Mason U. School of Law, Law & Econ. Wkg. Paper #95-009, 1995).
5. Neil Duxbury. Do Markets Degrade?, 59 Modern L. Rev. 331 (1996).
6. Ann Laquer Estin. Love and Obligation: Family Law and the Romance of
Economics, 36 Wm. & Mary L. Rev. 989 (1995).
27 cm. Tomas J.Philipson & Richard A.Posner. Sexual Behavior, Disease, and Fertility Risk, 1 Risk Desision & Policy 91 (1996).
220
Семейное право и регулирование сексуальных отношений
7. Gillian К. Had field. Households at Work: Beyond Labor Market Policies to
Remedy the Gender Gap, 82 Geo. L. J. 89 (1993).
8. Elisabeth M. Landes. Economics of Alimony, 7 J. Leg. Stud. 35 (1978).
9. Saul Levmore. Love It or Leave It: Property Rules, Liability Rules, and
Exclusivity of Remedies in Partnership and Marriage,58 Law & Contemp. Prob. 221 (Spring 1995).
10. Shelly Lundberg & Robert A. Pollak. Bargaining and Distribution in Marriage,
10 J. Econ. Perspectives 139 (Fall 1996).
11. Richard A. Posner. Sex and Reason (1992).
12. Katharine Silbaugh. Turning Labor Into Love: Housework and the Law, 91
Nw. U. L. Rev. 1 (1996).
13. Michael J. Trebilcoch & Rosemin Keshvani. The Role of Private Ordering in
Family Law: A Law and Economics Perspective, 41 U. Toronto L. J. 533 (1991).