Тема 24. Теория правотворчества

Вопросы:

1. Понятие правотворчество. Соотношение понятий нормотворчество, правотворчество, законотворчество

2. Позитивное и негативное правотворчество

3. Цели и принципы правотворчества

4. Виды правотворчества

5. Юридическая техника правотворчества в контексте основных правовых систем современности

24.1 Понятие правотворчество. Соотношение понятий нормотворчество, правотворчество, законотворчество

Право представляет собой явление социально-культурной жизни, возникновение, изменение, прекращение действия которого связано с различными факторами как объективного, так и субъективного характера.

В объективном смысле процесс правотворчества предполагает развитие общественных отношений, изначально нуждающихся в упорядочении, регламентации, защите.

Понимание права как объективной категории предполагает, что государство не создает право как “новообразование”, а всего лишь открывает правовые нормы, придавая им юридическую форму, систематизируя и наделяя юридической силой.

В субъективном контексте право представляет собой результат целенаправленной деятельности в сфере правотворчества управомоченных субъектов. В таком понимании государство в лице компетентных органов и должностных лиц может создавать “новое право” как в материальном, так и в процессуальном его понимании, а также санкционировать (наделять юридической силой) нормы, возникшие в результате общественных отношений внутри самого государства, а также нормы и принципы международного права.

В дальнейшем мы будем рассматривать правотворчество применительно к его субъективному пониманию.

Правотворчество - форма юридически значимой деятельности государства по созданию, изменению, прекращению действия правовых актов, посредством которых регламентируются и охраняются наиболее значимые общественные отношения.

Наряду с понятием правотворчество достаточно часто используются понятия нормотворчество и законотворчество.

Эти понятия достаточно тесно связаны друг с другом, однако, не являются тождественными.

Соотношение нормотворчества. правотворчества, законотворчества определяется в контексте соотношения общего, частного, конкретного.

Нормотворчество характеризует процесс, связанный с появлением, изменением, прекращением действия любых нормативных социальных регуляторов.

Правотворчество характеризует процессы, связанные с “правовой материей”, объединяющей формальные источники права, а также юридические процессы (“живое право”)

Законотворчество уделяет внимание одной из юридических форм права - материальному законодательству. При этом говоря о законотворчестве мы имеем в виду страны, относящиеся к романо-германскому (континентальному праву), в которых законотворчество отнесено к компетенции законодательных органов государственной власти.

24.2 Положительное и негативное правотворчество

Соотношение положительного и негативного правотворчества следует рассматривать на основании двух подходов к пониманию права:

1. Право как совокупность правомочий и запретов

2. Право как совокупность прав и свобод

В контексте первого подхода позитивное правотворчество предполагает создание, изменение, прекращение действия правовых актов, используемых в процессе реализации регулятивной функции права.

Целью реализации данной функции является поддержание стабильности сложившегося правопорядка и его позитивная коррекция.

При этом осуществление регулятивной функции опирается на презумпцию правомерного сознания и поведения субъектов юридически значимых отношений.

Негативное правотворчество связано с закреплением правовых запретов установлением юридической ответственности за их нарушение. Посредством негативного правотворчества осуществляется регламентация в сфере реализации охранительной функции права, направленной на профилактику правонарушений, а также осуществление мероприятий оперативного характера, связанных с адекватной реакцией государства на факты противоправного поведения.

За основу негативного правотворчества принимается презумпция противоправного сознания и поведения субъектов юридически значимых отношений.

С точки зрения соотношения права и свободы позитивное правотворчество определяет стандарты возможного поведения и обеспечивает их реализацию посредством определенных гарантий и санкций в качестве последних рассматриваются позитивные последствия правомерного поведения, наступление которых обеспечивается государственными обязательствами: право на социальное обеспечение, право на образование, медицинское обслуживание и т. д.

Негативное правотворчество предполагает, что государство, установив правила возможного поведения и гарантирует использование субъектами этих возможностей вместе с тем не берет на себя обязательств по наступлению конечных позитивных результатов использования субъектом той или иной возможности.

Таким образом, государство в рамках негативного правотворчества создает условия, не мешающие, однако, и не помогающие субъекту в осуществлении юридических свобод