21.2 Альтернативные подходы к классификации правовых систем

Работа Рене Давида "Основные правовые системы современости" Написана в 1967 году когда человеческий мир в целом и правовой мир в частности делились по экологическому и экономическому критериям. Соответственно, выделялись политико-правовые системы стран социалистического, империалистического лагеря и страны "Третьего мира" - так называемые развивающиеся государства.

При этом окончание Второй мировой войны послужило катализатором национально-освободительных движений в странах-колониях империалистических государств.

Во второй половине 20 века происходит крушение мировой системы колониального империализма и на политической карте мира появляется большое количество суверенных государств, бывших до этого колониями развитых империалистических держав.

Сочетание в правовой жизни этих государств тенденций, выработанных и унаследованных от колониальных режимов и национальных традиций обусловило появление семьи постколониального права для которого характерно сочетание правового наследства империи и национальной правовой традиции.

Кризис коммунистической идеологии и социалистической системы хозяйствования обусловил распад СССР и разрушение мировой системы социализма, следствием чего стало уничтожение социалистической правовой системы.

Переход от биполярного устройства политико-правового мира к многополярному, мультикультурному обуславливает необходимость качественного пересмотра подходов к типологизации правовых систем современного мира, среди которых относительно стабильными остаются те, которые сложились в государствах, не претерпевших в XX веке существенных политико-правовых преобразований.

К числу таких государств относятся:

1. Cтраны Западной Европы

2. США

3. Канада

4. Страны Британского союза

Остальные страны находятся на переходном этапе своего развития и образуют группы постколониальных и постсоветских правовых систем, в большинстве своем формально относящихся к романо-германской правовой семье законодательного, отраслевого, кодифицированного права, однако, в содержательном - сущностном плане в достаточной степени сильно отличающихся от стран, представляющих классическую романо-германскую (континентальную) правовую традицию.

21.3 Особенности правовой системы современной России

С формальной точки зрения Россия относится к странам Романо-германской правовой семьи:

1. Основным источником права является нормативно-правовой акт

2. Правотворческая деятельность осуществляется компетентными государственными органами, отнесенными к законодательной ветви государственной власти

3. Система права структурирована на отрасли с разграничением публичного и частного права

4. Основные отрасли современного российского права опираются на кодифицированные источники, главным среди которых считается действующая Конституция Российской Федерации

Вместе с тем сущностный анализ содержания системы современного российского права и юридической техники правотворческой и правореализационной деятельности позволяет выделять особенности, существенным образом отличающие российское право от "классического" романо-германского.

В настоящее время серьезной проблемой для восприятия российского права является проблема соотношения парламентского и судейского правотворчества а также соотношение законодательного и "указного права"

Применительно к Романо-германской правовой системе, суды не наделены правотворческой функцией с точки зрения создания нормативных актов и внесения в них изменений.

Конституционный суд России наделен функцией официального толкования Конституции с целью уточнения и конкретизации отдельных конституционных положений, терминов, конструкций. При этом если рассматривать юридическую технику правовой интерпретации применительно к романо-германскому праву, то считается, интерпретационный акт принимается на основании нормативного и по своей юридической силе уступает нормативному, то есть при возникновении коллизий (противоречий) нормы и нормативного толкования, предпочтение отдается норме. Вместе с тем в настоящий период судьи конституционного суда России высказывают точку зрения в соответствии с которой интерпретационные акты Конституционного суда (позиции Конституционного суда) по своей юридической силе не уступают текстуальным положениям действующей Конституции и в совокупности образуют живую конституцию, фактически изменяющую первоначальный конституционный текст. В частности статья 20 Конституции закрепляет наличие в российской федерации высшей меры наказания - смертной казни.

Действующий уголовный кодекс определяет данный вид наказания в ряде действующих санкций, предусмотренных за совершение преступления. Уголовно-процессуальный и Уголовно-исполнительный кодексы регулируют механизмы принятия судебного решения о применении высше меры наказания и исполнения данного вида наказания.

Таким образом, проблема принятия решения о назначении высшей меры наказания детальным образом регламентирована как на конституционном уровне, так и на уровне отраслевых кодифицированных актов, однако, Конституционный суд своим постановлением, не внося формальных изменений в соответствующие документы фактически отменяет их таким образом, выступая в качестве фактического право творца. А ведь правотворческие функции суда - признак англосаксонской правовой семьи.

К этой же семье относится конструкция "живого права", формирование которой было связано с противопоставлением формального права британской метрополии и реального права североамериканских колоний.

Проблема указного права заключается в том, что президент как глава государства формально не отнесен ни к одной из ветвей власти, что дает основания некоторым исследователям говорить о том, что указы президента по сути своей являются актами исполнительной власти и в силу этого носят подзаконный характер. Вместе с тем на практике имеется немало примеров когда указы, издаваемые президентом выполняли функции законодательных актов и обладали юридической силой законов, а значит таковыми являлись. При этом принимаемые по аналогичным предметам правового регулирования последующие законы не отменяли ранее действовавшие указы, а замещали их, фактически выполняя дублирующую по отношению к указам функцию.

Примерами таких указов являются:

1. Указ о государственных символах РФ

2. Указ президента об охране бывшего президента и членов его семьи.

3. Указ о создании национальной гвардии России

Также особенностью современной российской правовой системы является общефедеральная отраслевая кодификация. В Советском союзе на общефедеральном уровне принимались основы отраслевого законодательства , а отраслевые кодексы (УК УПК, ГК, ГПК) принимались на уровне союзных республик, что теоретически соответствовало принципу организации советского федерализма.

Еще одной особенностью политико-правовой системы современной России является наличие персонифицированного главы государства - президента, наделенного рядом исключительных прав (прерогатив) и воспринимаемого в правосознании большинства российских граждан в качестве фактического обладателя высшей государственной власти, аналогичных той, которой в монархических формах правления обладает монарх.